<?xml version="1.0" encoding="UTF-8"?><CONCLUSION NNC="YES" xmlns:xsi="http://www.w3.org/2001/XMLSchema-instance" xsi:noNamespaceSchemaLocation="http://formex.publications.europa.eu/schema/formex-05.00-20081231.xd"><BIB.CONCLUSION><REF.CASE FILE="ECRCJ2007PTA.0500363301.case.xml"><NO.CASE>C-303/05</NO.CASE></REF.CASE><NO.CELEX>62005C0303</NO.CELEX><NO.SEQ>0001.0001</NO.SEQ><PAGE.FIRST.ECR>3638</PAGE.FIRST.ECR><PAGE.SEQ>1</PAGE.SEQ><PAGE.LAST.ECR>3671</PAGE.LAST.ECR><PAGE.TOTAL>34</PAGE.TOTAL></BIB.CONCLUSION><CURR.TITLE><LEFT>CONCLUSÕES DE D. RUIZ-JARABO — PROCESSO C-303/05</LEFT><RIGHT>ADVOCATEN VOOR DE WERELD</RIGHT></CURR.TITLE><CONTENTS.CONCLUSION><TITLE><TI><P><HT TYPE="UC">Conclusões do advogado-geral</HT></P><P><HT TYPE="UC">Dámaso Ruiz-Jarabo Colomer</HT></P><P>apresentadas em <DATE ISO="20060912">12 de Setembro de 2006</DATE><NOTE NOTE.ID="E0001" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Língua original: espanhol.</P></NOTE></P></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>I —</NO.P><TXT>Introdução</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>1.</NO.P><TXT>Les connaissances sur les règles les plus sûres que l'on puisse tenir dans les jugements criminels intéressent le genre humain plus qu'aucune chose qu'il y ait au monde<NOTE NOTE.ID="E0002" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Montesquieu, <QUOT.START ID="QS0001" REF.END="QE0001" CODE="00AB"/>L'esprit des lois<QUOT.END ID="QE0001" REF.START="QS0001" CODE="00BB"/>, livro décimo segundo, Capítulo II, Ed. Gallimard, la Plêiade, Oeuvres completes, Paris, 1951, Tomo II, p. 432.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>2.</NO.P><TXT>O Arbitragehof ou Cour d'Arbitrage da Bélgica (órgão jurisdicional competente para a fiscalização da constitucionalidade das leis), ao abrigo do artigo 35.° UE<NOTE NOTE.ID="E0003" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O Reino da Bélgica aceitou esta atribuição prejudicial do Tribunal de Justiça, outorgando a todos os juízes e tribunais a possibilidade de lhe submeterem questões (<REF.DOC.OJ COLL="C" NO.OJ="120" DATE.PUB="1999" PAGE.FIRST="24">JO 1999, C 120, p. 24</REF.DOC.OJ>).</P></NOTE>, pede ao Tribunal de Justiça que se pronuncie sobre a validade da Decisão-quadro do Conselho, de <DATE ISO="20020613">13 de Junho de 2002</DATE>, relativa ao mandado de detenção europeu e aos processos de entrega entre os Estados-Membros<NOTE NOTE.ID="E0004" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P><REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="190" DATE.PUB="2002" PAGE.FIRST="1">JO L 190, p. 1</REF.DOC.OJ>.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>3.</NO.P><TXT>Questiona a compatibilidade entre essa decisão-quadro e o Tratado da União Europeia a dois níveis, um formal e outro substantivo. No primeiro, que tem como pano de fundo o artigo 34.°, n.° 2, alínea b), do Tratado da União Europeia, discute a base jurídica a que recorreu o Conselho, questionando a idoneidade do instrumento escolhido.</TXT></NP><NP><NO.P>4.</NO.P><TXT>Esta suspeita obriga o Tribunal de Justiça a encarar o sistema de fontes do terceiro pilar da União Europeia, analisando a natureza das decisões-quadro, arremedo das directivas do pilar comunitário. Nesta questão, o acórdão Pupino<NOTE NOTE.ID="E0005" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdão de <DATE ISO="20050616">16 de Junho de 2005</DATE> (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-105/03" YEAR="2005" PAGE.ECR="I-5285">C-105/03, Colect., p. I-5285</REF.DOC.ECR>).</P></NOTE> representa um adequado ponto de partida.</TXT></NP><NP><NO.P>5.</NO.P><TXT>No segundo nível, o substantivo, põe em causa uma das novidades, talvez a mais relevante, deste método de auxílio entre os Estados-Membros para a detenção e entrega de pessoas: a interdição, em determinados casos, de condicionar o cumprimento do mandado de detenção europeu a que os factos que o motivam também constituam<?PAGE NO="I-3639"?> crime no Estado de execução. O Arbitragehof quer saber se esta inovação está em conformidade com os princípios da igualdade e da legalidade em materia penal e se, consequentemente, respeita o artigo 6.°, n.° 2, do Tratado da União Europeia.</TXT></NP><NP><NO.P>6.</NO.P><TXT>A resposta a esta questão exige que se enfrente, sem vacilar, o papel dos direitos fundamentais num sector tão sensível como o da cooperação policial e judiciária em matéria penal, depois de proclamada a Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia<NOTE NOTE.ID="E0006" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P><REF.DOC.OJ COLL="C" NO.OJ="364" DATE.PUB="2000" PAGE.FIRST="1">JO 2000, C 364, p. 1</REF.DOC.OJ>.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>7.</NO.P><TXT>O repto não parece fútil, pois, em alguns Estados-Membros, a transposição da decisão-quadro não foi efectuada por afectar garantias dos cidadãos. Na Polónia, o Trybunał Constytucyjny (tribunal constitucional), competente para examinar as leis à luz da lei suprema, declarou, no acórdão de <DATE ISO="20050427">27 de Abril de 2005</DATE><NOTE NOTE.ID="E0007" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>P 1/05. Sobre este acórdão, pode consultar-se Komárek, J., <QUOT.START ID="QS0002" REF.END="QE0002" CODE="00AB"/>Pluralismo constitucional europeo tras la ampliación — Un análisis de la jurisprudencia comunitaria del Tribunal Constitucional polaco -<QUOT.END ID="QE0002" REF.START="QS0002" CODE="00BB"/>, Revista Española de Derecho Europeo, n.° 16, 2005, pp. 627 a 657.</P></NOTE>, que o artigo 607.°t, n.° 1, do Código de Processo Penal colide com o artigo 55.°, n.° 1, da Constituição<NOTE NOTE.ID="E0008" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Esta norma dispõe: <QUOT.START ID="QS0003" REF.END="QE0003" CODE="00AB"/>Os cidadãos polacos não poderão ser extraditados<QUOT.END ID="QE0003" REF.START="QS0003" CODE="00BB"/>.</P></NOTE>, por permitir, com base no mandado europeu de detenção, a entrega de um nacional às autoridades de outro Estado-Membro. Apenas três meses mais tarde, por razões similares<NOTE NOTE.ID="E0009" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O artigo 16.°, n.° 2, da Grundgesetz für die Bundesrepublik (lei fundamental de Bona), proibia que um alemão pudesse ser entregue ao estrangeiro. Este preceito foi modificado em <DATE ISO="20001229">29 de Dezembro de 2000</DATE> para restringir o direito em certos casos determinados pela lei.</P></NOTE>, o Bundesverfassungsgericht alemão (tribunal constitucional federal) expres-sou-se em termos semelhantes<NOTE NOTE.ID="E0010" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdão de <DATE ISO="20050718">18 de Julho de 2005</DATE> (2 BvR 2236/04), que considera [...] O conteúdo essencial do direito fundamental proclamado no artigo 16.°, n.° 2, da Lei Fundamental da República Federal da Alemanha.</P></NOTE> sobre a lei de execução da decisão-quadro<NOTE NOTE.ID="E0011" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Europäisches Haftbefehlgesetz — EuHbG. O Tribunal Constitucional polaco, invocando o artigo 190.° da Constituição, diferiu em dezoito meses as consequências da declaração de inconstitucionalidade, porque <QUOT.START ID="QS0004" REF.END="QE0004" CODE="00AB"/>o mandado europeu de detenção tem uma importância crucial para o funcionamento da administração da justiça, essencialmente — enquanto forma de cooperação entre os Estados-Membros no fomento da luta contra o crime — para aperfeiçoar a segurança<QUOT.END ID="QE0004" REF.START="QS0004" CODE="00BB"/>. Em contrapartida, a decisão do Tribunal constitucional Federal alemão teve efeitos imediatos; assim, a Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional, autoridade judicial espanhola competente na matéria [artigo 6.°, n.° 3, da decisão-quadro, conjugada com a Lei orgânica 2/2003, de 14 de Março, complementar da Lei sobre a ordem europeia de detenção e entrega — Boletín Oficial del Estado (a seguir <QUOT.START ID="QS0005" REF.END="QE0005" CODE="00AB"/>BOE<QUOT.END ID="QE0005" REF.START="QS0005" CODE="00BB"/>) n.° 65, de <DATE ISO="20030317">17 de Março de 2003</DATE>, p. 10244], considera nulos os processos de entrega iniciados mediante ordens emitidas pela República Federal da Alemanha, transformando-os em processos de extradição (acordo de <DATE ISO="20050920">20 de Setembro de 2005</DATE>); nota-se uma reacção semelhante no acórdão do Areios Pagos (tribunal de recurso grego) de <DATE ISO="20051220">20 de Dezembro de 2005</DATE> (processo 2483/2005).</P></NOTE>. O Supremo Tribunal de Chipre seguiu um caminho idêntico<NOTE NOTE.ID="E0012" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdão de <DATE ISO="20051107">7 de Novembro de 2005</DATE> (processo 294/2005).</P></NOTE>, por a detenção para a execução de um mandado de detenção europeu não estar prevista no artigo 11.° da Constituição. Em contrapartida, o Ústavní soud (tribunal constitucional) checo, por acórdão de <DATE ISO="20060308">8 de Março de 2006</DATE><NOTE NOTE.ID="E0013" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Processo 66/04.</P></NOTE>, negou provimento ao recurso de inconstitucionalidade interposto por um grupo de senadores e de deputados contra a lei de transposição da decisão-quadro, à qual imputavam a violação da Constituição por permitir a entrega de<?PAGE NO="I-3640"?> nacionais e suprimir o controlo inerente ao critério da dupla incriminação.</TXT></NP><NP><NO.P>8.</NO.P><TXT>Trata-se, pois, de um debate de grande envergadura sobre as possíveis colisões entre as constituições e o direito da União, em que o Tribunal de Justiça tem de participar, assumindo o protagonismo que lhe cabe, para situar a interpretação dos valores e dos princípios informadores do seu ordenamento em parâmetros equiparáveis aos que presidem às estruturas nacionais<NOTE NOTE.ID="E0014" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Alonso Garcia, R., Justicia constitucional y Unión Europea, Ed. Thomson-Civitas, Madrid, 2005. p. 41, faz eco desta necessidade.</P></NOTE>.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>II —</NO.P><TXT>Quadro jurídico</TXT></NP></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>A —</NO.P><TXT>O Tratado da União Europeia</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>9.</NO.P><TXT>A União, que assume uma nova etapa no processo de integração para estreitar os laços entre os povos da Europa, funda-se nas Comunidades, às quais acrescenta as políticas e formas de cooperação instituídas pelo próprio Tratado (artigo 1.° UE). Assenta em valores partilhados pelos europeus, como a liberdade, a democracia, o Estado de Direito e o respeito pelos direitos humanos e pelas liberdades fundamentais (artigo 6.°, n.° 1, UE).</TXT></NP><NP><NO.P>10.</NO.P><TXT>Precisamente, segundo a Convenção Europeia de Salvaguarda dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, de <DATE ISO="19501104">4 de Novembro de 1950</DATE> (a seguir <QUOT.START ID="QS0006" REF.END="QE0006" CODE="00AB"/>Convenção de Roma<QUOT.END ID="QE0006" REF.START="QS0006" CODE="00BB"/>), tal como resultam das tradições constitucionais comuns aos Estados-Membros, esses direitos assumem-se como princípios gerais do ordenamento jurídico comunitário, cuja tutela, no âmbito dos Tratados que instituem as Comunidades Europeias e do Tratado UE, incumbe ao Tribunal de Justiça [artigo 6.°, n.° 2, em conjugação com o artigo 46.°, alínea d), UE].</TXT></NP><NP><NO.P>11.</NO.P><TXT>Entre os objectivos da União figura o da manutenção e desenvolvimento de um espaço de liberdade, de segurança e de justiça, em que seja assegurada a livre circulação de pessoas, adoptando medidas de prevenção e combate à criminalidade (artigo 2.°, n.° 1, quarto travessão, UE), no chamado terceiro pilar, que corresponde à cooperação policial e judiciária em matéria penal (título VI UE).</TXT></NP><NP><NO.P>12.</NO.P><TXT>Este terceiro pilar tem por objectivo proporcionar aos cidadãos um elevado grau de segurança, elaborando políticas de prevenção e luta contra a criminalidade, mediante uma maior cooperação entre as autoridades judiciárias e de aproximação, quando seja necessário, das normas penais nacionais (artigos 31.° UE e 32.° UE).</TXT></NP><?PAGE NO="I-3641"?><NP><NO.P>13.</NO.P><TXT>A acção nesse sector judicial inclui, por exemplo, a) acelerar a cooperação no que respeita à tramitação dos processos e à execução das decisões, b) facilitar a extradição, c) assegurar a compatibilidade das normas aplicáveis nos Estados-Membros, d) prevenir os conflitos de jurisdição e e) adoptar gradualmente medidas que prevejam regras mínimas quanto aos elementos constitutivos das infracções penais e às sanções aplicáveis nos domínios da criminalidade organizada, do terrorismo e do tráfico ilícito de droga (artigo 31.°, n.° 1, UE).</TXT></NP><NP><NO.P>14.</NO.P><TXT>Para esse efeito, o Conselho, deliberando por unanimidade, pode adoptar [artigo 34.°, n.° 2, alíneas a) a c), UE]:</TXT><P><LIST TYPE="ARAB"><ITEM><NP><NO.P>1)</NO.P><TXT>Posições comuns que definam a abordagem da União em relação a uma questão específica;</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>2)</NO.P><TXT>Decisões-quadro para efeitos de aproximação das disposições legislativas e regulamentares dos Estados-Membros. Tal como as directivas no primeiro pilar, vinculam quanto ao resultado, deixando às instâncias nacionais a competência quanto à forma e aos meios, mas, em contrapartida, não produzem efeito directo;</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>3)</NO.P><TXT>Decisões para quaisquer outros efeitos compatíveis com os objectivos do terceiro pilar, com exclusão da aproximação de legislações, que têm carácter vinculativo e não produzem efeito directo.</TXT></NP></ITEM></LIST></P></NP><NP><NO.P>15.</NO.P><TXT>Também pode elaborar convenções internacionais e recomendar a sua adopção pelos Estados-Membros, entrando estas em vigor depois de adoptadas por metade deles [artigo 34.°, n.° 2, alínea d), UE].</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>B —</NO.P><TXT>A Decisão-quadro 2002/584</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>16.</NO.P><TXT>Ao abrigo dos artigos 31.°, alíneas a) e c), e 34.°, n.° 2, alínea d), UE, esta decisão-quadro responde ao desejo de suprimir na União o processo formal de extradição<NOTE NOTE.ID="E0015" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Assim o recomendara o Conselho Europeu de Tampere, de <DATE ISO="19991015">15</DATE> e <DATE ISO="19991016">16 de Outubro de 1999</DATE> (n.° 35 das conclusões da Presidência).</P></NOTE>, substituindo-o por um sistema simplificado de entrega judicial de pessoas condenadas ou suspeitas, para efeitos de execução de sentenças ou de procedimento penal (primeiro e quinto considerandos). Em conformidade com este plano, substitui, nas relações entre os Estados-Membros, os<?PAGE NO="I-3642"?> instrumentos internacionais (artigo 31.°, n.° 1)<NOTE NOTE.ID="E0016" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>São os seguintes: a) a Convenção Europeia de extradição, de <DATE ISO="19571213">13 de Dezembro de 1957</DATE> e os seus protocolos adicionais de <DATE ISO="19751015">15 de Outubro de 1975</DATE> e de <DATE ISO="19780317">17 de Março de 1978</DATE>, bem como a Convenção Europeia para a repressão do terrorismo, de <DATE ISO="19770127">27 de Janeiro de 1977</DATE>; b) o capítulo IV do Título III da Convenção de aplicação do Acordo de Schengen relativo à supressão gradual dos controlos nas fronteiras comuns, de <DATE ISO="19900619">19 de Junho de 1990</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="239" DATE.PUB="2000" PAGE.FIRST="19">JO 2000, L 239, p. 19</REF.DOC.OJ>); c) O acordo entre os doze Estados-Membros das Comunidade Europeias relativo à simplificação e à modernização das formas de transmissão dos pedidos de extradição, de <DATE ISO="19890526">26 de Maio de 1989</DATE>; d) a Convenção relativa ao processo simplificado de extradição entre os Estados-Membros da União Europeia, de <DATE ISO="19950310">10 de Março de 1995</DATE>; e e) a Convenção relativa à extradição entre os Estados-Membros da União Europeia, de <DATE ISO="19960927">27 de Setembro de 1996</DATE>. Os dois últimos foram celebrados ao abrigo do artigo K.3, n.° 2, alínea c), do Tratado da União Europeia, precedente imediato do artigo 34.°, n.° 2, alínea d), UE.</P></NOTE>, anteriores ou posteriores, que, não obstante, continuam a aplicar-se quando superem os objectivos da decisão-quadro ou contribuam para simplificar ou facilitar o cumprimento de um mandado de detenção europeu (artigo 31.°, n.° 2).</TXT></NP><NP><NO.P>17.</NO.P><TXT>Por conseguinte, abandona-se o auxílio entre Estados, instaurando um regime de livre circulação de decisões judiciais, que assenta na confiança recíproca e no reconhecimento mútuo (quinto, sexto e décimo considerandos e artigo 1.°, n.° 2).</TXT></NP><NP><NO.P>18.</NO.P><TXT>O Conselho da União Europeia aprovou a decisão-quadro apoiando-se nos princípios da subsidiariedade e da proporcionalidade, com a vontade de respeitar os direitos fundamentais e o artigo 6.° UE (sétimo e décimo segundo considerandos; artigo 1.°, n.° 3), até ao ponto de se recusar a entrega de um indivíduo<NOTE NOTE.ID="E0017" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A versão espanhola dispõe que <QUOT.START ID="QS0007" REF.END="QE0007" CODE="00AB"/>Nada de lo dispuesto en la presente Decisión marco podrá interpretarse en el sentido de que impide la entrega de una persona contra la que se ha dictado una orden de detención europea cuando existan razones objetivas [...]<QUOT.END ID="QE0007" REF.START="QS0007" CODE="00BB"/>), mas a vontade do legislador era, precisamente, a oposta, como decorre, designadamente, das versões francesa (<QUOT.START ID="QS0008" REF.END="QE0008" CODE="00AB"/>Rien dans la présente décision-cadre ne peut être interprété comme une interdiction de refuser la remise d'une personne qui fait l'objet d'un mandat d'arrêt européen s'il y a des raisons de croire, sur la base d'éléments objectifs [...]<QUOT.END ID="QE0008" REF.START="QS0008" CODE="00BB"/>), inglesa (<QUOT.START ID="QS0009" REF.END="QE0009" CODE="00AB"/>Nothing in this Framework Decision may be interpreted as prohibiting refusal to surrender a person for whom a European arrest warrant has been issued when there are reasons to believe, on the basis of objective elements [...]<QUOT.END ID="QE0009" REF.START="QS0009" CODE="00BB"/>), alemã (<QUOT.START ID="QS0010" REF.END="QE0010" CODE="00AB"/>Keine Bestimmung des vorliegenden Rahmenbeschlusses darf in dem Sinne ausgelegt werden, dass sie es untersagt, die Übergabe einer Person, gegen die ein Europäischer Haftbefehl besteht, abzulehnen, wenn objektive Anhaltspunkte dafür vorliegen [...]<QUOT.END ID="QE0010" REF.START="QS0010" CODE="00BB"/>) ou neerlandesa (<QUOT.START ID="QS0011" REF.END="QE0011" CODE="00AB"/>Niets in dit kaderbesluit staat eraan in de weg dat de overlevering kan worden geweigerd van een persoon tegen wie een Europees aanhoudingsbevel is uitgevaardigd, indien er objectieve redenen bestaan om aan te nemen...<QUOT.END ID="QE0011" REF.START="QS0011" CODE="00BB"/>).</P></NOTE> quando razões objectivas permitam supor que o mandado de detenção é emitido para acusá-lo, castigá-lo ou prejudicá-lo em virtude do sexo, da raça, da religião, da ascendência étnica, da nacionalidade, da língua, da opinião política ou da orientação sexual, bem como quando corra risco sério de ser sujeito a pena de morte, tortura ou a outros tratos ou penas desumanos ou degradantes. Além disso, incentiva os Estados-Membros a aplicarem as suas normas constitucionais respeitantes ao direito a um processo equitativo<NOTE NOTE.ID="E0018" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>N.° 24 das presentes conclusões.</P></NOTE> e às liberdades de associação, de imprensa e de expressão (décimo segundo e décimo terceiro considerandos). Também assume o compromisso de proteger os dados de carácter pessoal tratados no contexto da execução da decisão-quadro (décimo quarto considerando).</TXT></NP><?PAGE NO="I-3643"?><NP><NO.P>19.</NO.P><TXT>O mandado de detenção europeu é uma decisão de um juiz de um Estado-Membro, dirigida às autoridades de outro Estado-Membro, com vista à detenção e entrega de uma pessoa, para efeitos de procedimento penal ou de cumprimento de uma pena ou medida de segurança privativas de liberdade (artigo 1.°, n.° 1).</TXT></NP><NP><NO.P>20.</NO.P><TXT>Tem natureza estritamente judicial. É um mecanismo de cooperação entre autoridades judiciárias (artigos 1.° e 3.° a 6.°), sem prejuízo do auxílio, meramente prático e administrativo, que o poder executivo seja chamado a prestar (nono considerando e artigo 7.°).</TXT></NP><NP><NO.P>21.</NO.P><TXT>Pode ser emitido por factos puníveis pela lei do Estado-Membro de emissão, com pena ou medida de segurança privativas de liberdade de duração máxima não inferior a doze meses ou, quando tiver sido decretada uma pena ou aplicada uma medida de segurança, por sanções de duração não inferior a quatro meses (artigo 2.°, n.° 1). O Estado demandado pode sujeitar a entrega à condição de os factos constituírem uma infracção também no seu ordenamento jurídico (artigo 2.°, n.° 4).</TXT></NP><NP><NO.P>22.</NO.P><TXT>Esta regra, denominada <QUOT.START ID="QS0012" REF.END="QE0012" CODE="00AB"/>dupla incriminação<QUOT.END ID="QE0012" REF.START="QS0012" CODE="00BB"/>, cede, segundo o artigo 2.°, n.° 2, para trinta e duas categorias de condutas, sempre estas sejam puníveis no Estado de emissão com pena de prisão de duração máxima não inferior a três anos. A lista inclui as seguintes categorias:</TXT><P><LIST TYPE="DASH"><ITEM><P>participação numa organização criminosa,</P></ITEM><ITEM><P>terrorismo,</P></ITEM><ITEM><P>tráfico de seres humanos,</P></ITEM><ITEM><P>exploração sexual de crianças e pedopornografia,</P></ITEM><ITEM><P>tráfico ilícito de estupefacientes e de substâncias psicotrópicas,</P></ITEM><ITEM><P>tráfico ilícito de armas, munições e explosivos,</P></ITEM><ITEM><P>corrupção,</P></ITEM><?PAGE NO="I-3644"?><ITEM><P>fraude, incluindo a fraude lesiva dos interesses financeiros das Comunidades Europeias na acepção da Convenção de <DATE ISO="19950726">26 de Julho de 1995</DATE>, relativa à protecção dos interesses financeiros das Comunidades Europeias,</P></ITEM><ITEM><P>branqueamento dos produtos do crime,</P></ITEM><ITEM><P>falsificação de moeda, incluindo a contrafacção do euro,</P></ITEM><ITEM><P>cibercriminalidade,</P></ITEM><ITEM><P>crimes contra o ambiente, incluindo o tráfico ilícito de espécies animais ameaçadas e de espécies e essências vegetais ameaçadas,</P></ITEM><ITEM><P>auxílio à entrada e à permanência irregulares,</P></ITEM><ITEM><P>homicídio voluntário, ofensas corporais graves,</P></ITEM><ITEM><P>tráfico ilícito de órgãos e de tecidos humanos,</P></ITEM><ITEM><P>rapto, sequestro e tomada de reféns,</P></ITEM><ITEM><P>racismo e xenofobia,</P></ITEM><ITEM><P>roubo organizado ou à mão armada,</P></ITEM><ITEM><P>tráfico de bens culturais incluindo antiguidades e obras de arte,</P></ITEM><ITEM><P>burla,</P></ITEM><ITEM><P>extorsão de protecção e extorsão,</P></ITEM><ITEM><P>contrafacção e piratagem de produtos,</P></ITEM><ITEM><P>falsificação de documentos administrativos e respectivo tráfico,</P></ITEM><?PAGE NO="I-3645"?><ITEM><P>falsificação de meios de pagamento,</P></ITEM><ITEM><P>tráfico ilícito de substâncias hormonais e outros factores de crescimento,</P></ITEM><ITEM><P>tráfico ilícito de materiais nucleares e radioactivos,</P></ITEM><ITEM><P>tráfico de veículos roubados,</P></ITEM><ITEM><P>violação,</P></ITEM><ITEM><P>fogo-posto,</P></ITEM><ITEM><P>crimes abrangidos pela jurisdição do Tribunal Penal Internacional,</P></ITEM><ITEM><P>desvio de avião ou navio,</P></ITEM><ITEM><P>sabotagem&#x00BB;.</P></ITEM></LIST></P></NP><NP><NO.P>23.</NO.P><TXT>O artigo 3.° inclui três fundamentos de não execução obrigatória do mandado e o artigo 4.°, outros sete facultativos. A este grupo correspondem os casos em que o Estado requerido, de que o condenado seja nacional ou residente, se comprometa a executar a pena ou medida de segurança nos termos do seu direito interno (artigo 4.°, n.° 6). Na mesma linha, o artigo 5.°, n.° 3, admite, nessas condições, que, quando se pretenda intentar uma acção penal, a entrega fique sujeita à condição de o interessado, depois de ouvido, regressar ao seu Estado-Membro para nele cumprir a pena ou medida de segurança proferida.</TXT></NP><NP><NO.P>24.</NO.P><TXT>No processo, que é tratado com urgência e em prazos preclusivos (artigos 17.° e 23.°), a pessoa procurada tem o direito de ser ouvida (artigos 14.° e 19.°), de ser assistida por um defensor e por um intérprete (artigo 11.°, n.° 1), bem como de gozar das garantias próprias do detido e, se for o caso, da liberdade provisória, em conformidade com o direito do Estado-Membro de execução (artigo 12.°).</TXT></NP><NP><NO.P>25.</NO.P><TXT>O mandado contém as informações necessárias à sua execução, em particular as relativas à identidade da pessoa procurada, à natureza e à qualificação da infracção (artigo 8.°, n.° 1). As dificuldades ocorridas na transmissão devem ser resolvidas através de contactos directos entre as autoridades<?PAGE NO="I-3646"?> judiciárias interessadas ou, se for caso disso, através das autoridades administrativas de apoio (artigo 10.°, n.° 5).</TXT></NP><NP><NO.P>26.</NO.P><TXT>O prazo para dar cumprimento à decisão-quadro expirou em <DATE ISO="20031231">31 de Dezembro de 2003</DATE>.</TXT></NP></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>III —</NO.P><TXT>O processo principal e as questões prejudiciais</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>27.</NO.P><TXT>A Advocaten voor de Wereld, associação sem fins lucrativos, interpôs no Arbitragehof recurso da Wet betreffende het Europees aanhoudingsbevel (lei relativa ao mandado de detenção europeu), de <DATE ISO="20031219">19 de Dezembro de 2003</DATE><NOTE NOTE.ID="E0019" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Moniteur belge de <DATE ISO="20031222">22 de Dezembro de 2003</DATE>, segunda edição, p. 60075.</P></NOTE>, que transpõe para o direito interno a decisão-quadro, por considerar que viola os artigos 10.° e 11.°, em conjugação com os artigos 36.°, 167.°, § 2, e 168.°, todos da Grondwet (Constituição belga). Alega que o mandado de detenção devia ser regulado num acordo internacional e que o artigo 5.°, n.° 5, da lei, reflexo no direito interno do artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro, infringe o princípio da igualdade, bem como a exigência de <HT TYPE="ITALIC">lex certa</HT> no domínio criminal.</TXT></NP><NP><NO.P>28.</NO.P><TXT>Dados os termos do litígio, o referido tribunal constitucional deliberou<NOTE NOTE.ID="E0020" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Tenho a esperança de que o exemplo se propague e de que outros tribunais constitucionais, nada inclinados a assumir as suas tarefas de juízes comunitários, iniciem um diálogo irrenunciável com o Tribunal de Justiça para construírem uma Europa unida. Em <QUOT.START ID="QS0013" REF.END="QE0013" CODE="00AB"/>Reflexiones sobre el Tribunal Constitucional español como juez comunitario<QUOT.END ID="QE0013" REF.START="QS0013" CODE="00BB"/>, intervenção na mesa redonda <QUOT.START ID="QS0014" REF.END="QE0014" CODE="00AB"/>Los tribunales constitucionales ante el derecho comunitario<QUOT.END ID="QE0014" REF.START="QS0014" CODE="00BB"/> durante o coloquio organizado em Murcia, em Novembro de 2005, pelo Consejo General del Poder Judicial espanhol, sob o tema La articulación entre el derecho comunitario y los derechos nacionales: algunas zonas de fricción, critiquei as reservas do Tribunal Constitucional espanhol, que se situa à margem do debate comunitàrio.</P></NOTE>, antes de decidir a causa, submeter ao Tribunal de Justiça as seguintes questões prejudiciais:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><LIST TYPE="ARAB"><ITEM><NP><NO.P>&#x00AB;1)</NO.P><TXT>A Decisão-quadro 2002/584 [...] está em conformidade com o artigo 34.°, n.° 2, alínea b), UE, nos termos do qual as decisões-quadro só podem ser adoptadas para efeitos de aproximação das disposições legislativas e regulamentares dos Estados-Membros?</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>2)</NO.P><TXT>O artigo 2.°, n.° 2, da Decisão-quadro 2002/584 [...], na medida em que elimina o controlo da condição da dupla incriminação relativamente às infracções aí mencionadas, está em conformidade com o artigo 6.°, n.° 2, UE, mais especificamente com o princípio da legalidade em matéria penal consagrado nessa disposição e com o princípio da igualdade e da não-discriminação?</TXT></NP></ITEM></LIST></QUOT.S></P></NP></GR.SEQ><?PAGE NO="I-3647"?><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>IV —</NO.P><TXT>O processo no Tribunal de Justiça</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>29.</NO.P><TXT>A questão prejudicial enviada pelo Arbitragehof deu entrada na Secretaria do Tribunal de Justiça em <DATE ISO="20050802">2 de Agosto de 2005</DATE>. A Advocaten voor de Wereld, a Comissão, o Conselho da União Europeia, bem como os Governos belga, checo, espanhol, finlandês, francês, do Reino Unido, letão, lituano, neerlandês e polaco apresentaram observações escritas, tendo estado presentes na audiência para apresentar alegações orais os representantes da Advocaten voor de Wereld, dos Governos belga, checo, espanhol, francês, neerlandês e do Reino Unido, bem como do Conselho da União Europeia e da Comissão das Comunidades Europeias.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>V —</NO.P><TXT>Análise das questões prejudiciais</TXT></NP></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>A —</NO.P><TXT>Base jurídica (primeira questão)</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>30.</NO.P><TXT>Não se discute que a decisão-quadro aborde um conteúdo próprio do terceiro pilar da União Europeia nem, consequentemente, a competência do Conselho para o regulamentar<NOTE NOTE.ID="E0021" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O mandado de detenção europeu dá uma resposta à preocupação evidenciada nos artigos 2.°, n.° 1, quarto travessão, 29.°, parágrafo segundo, segundo travessão, e 31.°, n.° 1, alíneas a) e b), UE. Caracteriza-se por os órgãos judiciais de um Estado-Membro conferirem validade aos mandados emitidos pelos outros Estados-Membros, contribuindo para aprofundar e tornar efectiva a cooperação judiciária [artigo 31.°, n.° 1, alínea a), UE]. Se se considerar uma modalidade de extradição (opinião que não partilho, como exponho a seguir), encaixa na competência ex artigo 31.°, n.° 1, alínea b), UE. Em qualquer caso, a listagem do referido artigo 31.° não é exaustiva (emprega a expressão <QUOT.START ID="QS0015" REF.END="QE0015" CODE="00AB"/>nomeadamente<QUOT.END ID="QE0015" REF.START="QS0015" CODE="00BB"/>), pelo que um processo que facilita a detenção e entrega de pessoas para serem julgadas ou para que cumpram uma pena melhora o grau de segurança dos cidadãos da União, ajustando-se plenamente ao artigo 29.° UE.</P></NOTE>. A polémica centra-se na fonte de direito utilizada, pois, no processo inicial, duvida-se que uma decisão-quadro seja o instrumento adequado, por duas razões. Por um lado, porque não se trata de aproximar legislações nacionais preexistentes, tendo em conta que o mandado europeu de detenção implica uma figura nova; por outro lado, porque, através de uma decisão-quadro, não podem derrogar-se as anteriores convenções internacionais sobre extradição.</TXT></NP><NP><NO.P>31.</NO.P><TXT>Estabelecido o debate nestes termos, devemos, em primeiro lugar, introduzir-nos no interior do mandado de detenção europeu para questionar a sua natureza e averiguar se lhe são aplicáveis as previsões harmonizadoras de uma decisão-quadro. Em caso de resposta positiva, há que indagar se o terreno estava vedado a esta categoria de actos, por força do princípio <HT TYPE="ITALIC">contrarius actus,</HT> por, no passado, ter sido regulado por actos interestatais.</TXT></NP><?PAGE NO="I-3648"?><NP><NO.P>32.</NO.P><TXT>No entanto, antes de entrar nestes assuntos, devo avançar uma resposta à pretensão do Governo checo de que não se admita esta questão inicial.</TXT></NP><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>1.</NO.P><TXT>Quanto à admissibilidade</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>33.</NO.P><TXT>Alega o referido Governo que a análise da aptidão de uma decisão-quadro para regular o mandado de detenção europeu impõe que o Tribunal de Justiça examine uma questão de direito primário [o artigo 34.°, n.° 2, alínea b), UE] <QUOT.START ID="QS0016" REF.END="QE0016" CODE="00AB"/>que escapa ao seu controlo<QUOT.END ID="QE0016" REF.START="QS0016" CODE="00BB"/>, e que, por conseguinte, não tem competência para se pronunciar. Este destaque erra de raiz porque, precisamente, na exegese dos Tratados e na sua defesa face ao direito derivado, tarefas de marcado cariz constitucional, reside uma das competências nucleares desta instituição<NOTE NOTE.ID="E0022" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Rodríguez-Iglesias, G.C., destacou o papel do Tribunal de Justiça como tribunal constitucional, <QUOT.START ID="QS0017" REF.END="QE0017" CODE="00AB"/>El poder judicial en la Unión Europea<QUOT.END ID="QE0017" REF.START="QS0017" CODE="00BB"/>, La Unión Europea tras la Reforma, Universidade de Cantabria, 1998, pp. 22 segs. Eu próprio reiterei esta ideia [Ruiz-Jarabo, D., <QUOT.START ID="QS0018" REF.END="QE0018" CODE="00AB"/>La vinculación a la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (I)<QUOT.END ID="QE0018" REF.START="QS0018" CODE="00BB"/>, Estudios de Derecho Judicial, n.° 34, Consejo General del Poder Judicial, 2001, pp. 287 a 291].</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>34.</NO.P><TXT>Todos os poderes da União estão vinculados e submetidos aos ditames emanados pelo <QUOT.START ID="QS0019" REF.END="QE0019" CODE="00AB"/>constituinte europeu<QUOT.END ID="QE0019" REF.START="QS0019" CODE="00BB"/>, mas ao Tribunal de Justiça incumbe também preservar a sua integridade e assegurar a sua eficácia, protegendo-os dos desvios em que incorram os outros intervenientes comunitários. O Arbitragehof não lhe pede nada extravagante, mas apenas que, exercendo as suas atribuições, avalie se uma disposição legislativa é compatível com um preceito do Tratado<NOTE NOTE.ID="E0023" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A questão prejudicial sobre a validade proporciona urna via para controlar, de forma indirecta, a <QUOT.START ID="QS0020" REF.END="QE0020" CODE="00AB"/>constitucionalidade<QUOT.END ID="QE0020" REF.START="QS0020" CODE="00BB"/> do direito derivado aquando da sua aplicação.</P></NOTE>, juízo para o qual, a título preliminar e frontalmente, há que interpretar e fixar o âmbito da norma contestada.</TXT></NP><NP><NO.P>35.</NO.P><TXT>No entanto, o referido Estado-Membro insiste na inviabilidade desta primeira questão, alegando obscuridade no despacho de reenvio sobre os fundamentos de invalidade da decisão-quadro. Explica que, na medida em que a associação recorrente pede a declaração de inconstitucionalidade da lei belga de transposição com o argumento de que a referida decisão-quadro não é o instrumento idóneo para aproximar as regulamentações nacionais, devia apoiar a sua pretensão com os argumentos pertinentes e o órgão jurisdicional reproduzi-los na decisão de reenvio.</TXT></NP><NP><NO.P>36.</NO.P><TXT>As informações prestadas pelos órgãos jurisdicionais nacionais devem permitir que os intervenientes no processo prejudicial apresentem observações que proporcionem ao Tribunal de Justiça elementos para dar<?PAGE NO="I-3649"?> uma resposta útil<NOTE NOTE.ID="E0024" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdãos de <DATE ISO="19980708">8 de Julho de 1998</DATE>, Agostini (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-9/98" YEAR="1998" PAGE.ECR="I-4261">C-9/98, Colect, p. I-4261, n.° 5</REF.DOC.ECR>), e de <DATE ISO="19990302">2 de Março de 1999</DATE>, Colonia Versicherung e o. (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-422/98" YEAR="1999" PAGE.ECR="I-1279">C-422/98, Colect., p. I-1279, n.° 5</REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>. Este objectivo está cumprido no presente caso, pois deixa claro que a controversia gira em torno da capacidade de uma decisão-quadro para organizar o mandado de detenção europeu, aproximando os ordenamentos internos. Assim o entenderam os outros doze participantes neste incidente de cooperação judiciária e o próprio Governo checo, que, embora lamentando a opacidade do Arbitragehof, não encontrou nenhum inconveniente para entrar na matéria<NOTE NOTE.ID="E0025" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A resolução da questão sobre o medida em que a inadequação da decisão-quadro implica a inconstitucionalidade da Lei de transposição não incumbe ao Tribunal de Justiça, ainda que se possa arriscar que, defendendo a procedência de um tratado internacional, se violaria o artigo 36.°, conjugado com os artigos 167.° e 168.° da Grondwet.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>37.</NO.P><TXT>Liberto o caminho até à questão de fundo, cumpre, pois, analisar este novo instrumento de colaboração penal entre os Estados-Membros.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>2.</NO.P><TXT>Mandado de detenção europeu e extradição</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>38.</NO.P><TXT>Defendeu-se que o mandado de detenção europeu supõe uma espécie do género extradição. A doutrina qualificou a decisão-quadro como uma intenção de <QUOT.START ID="QS0021" REF.END="QE0021" CODE="00AB"/>facilitar<QUOT.END ID="QE0021" REF.START="QS0021" CODE="00BB"/> a extradição entre os Estados-Membros<NOTE NOTE.ID="E0026" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Tomuschat C, <QUOT.START ID="QS0022" REF.END="QE0022" CODE="00AB"/>Ungereimtes — Zum Urteil des Bundesverfassungsgerichts vom <DATE ISO="20050718">18. Juli 2005</DATE> über den Europäischen Haftbefehl<QUOT.END ID="QE0022" REF.START="QS0022" CODE="00BB"/>, Europäische Zeitschrift für Grundrechte, 2005, p. 456.</P></NOTE>, uma versão moderna<NOTE NOTE.ID="E0027" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Flore, D., <QUOT.START ID="QS0023" REF.END="QE0023" CODE="00AB"/>L'accueil de la Décision cadre relative au mandat d'arrêt européen en Belgique<QUOT.END ID="QE0023" REF.START="QS0023" CODE="00BB"/> Le mandat d'arrêt européen, Bruylant, Bruxelas, 2005, p. 137. Conway, G., <QUOT.START ID="QS0024" REF.END="QE0024" CODE="00AB"/>Judicial Interpretation and the Third Pillar<QUOT.END ID="QE0024" REF.START="QS0024" CODE="00BB"/>, European Journal of Crime, Criminal Law and Criminal Justice, 2005, p. 255, considera-as equivalentes.</P></NOTE>, <HT TYPE="ITALIC">sui generis</HT><NOTE NOTE.ID="E0028" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Keijzer, N., <QUOT.START ID="QS0025" REF.END="QE0025" CODE="00AB"/>The double criminality requirement<QUOT.END ID="QE0025" REF.START="QS0025" CODE="00BB"/>, Handbook on the European arrest warrant, Tob Blekxtoon, Wouter van Ballegooij (editores), Haia, 2005, p. 139.</P></NOTE>, com um nome diferente<NOTE NOTE.ID="E0029" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Plachta, M., <QUOT.START ID="QS0026" REF.END="QE0026" CODE="00AB"/>European Arrest Warrant: Revolution in Extradition<QUOT.END ID="QE0026" REF.START="QS0026" CODE="00BB"/>, Journal of Crime, Criminal Law and Criminal Justice, 2003, p. 193.</P></NOTE>. O legislador comunitario contribuiu para a confusão, ao invocar o artigo 31.°, n.° 1, alínea b), UE. Alguns altos órgãos jurisdicionais nacionais também contribuíram para o equívoco, como é o caso do Trybunał Konstytucyjny, qualificando de variante de extradição a entrega para cumprir um mandado de detenção europeu<NOTE NOTE.ID="E0030" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Fundamento jurídico n.° 3 do acórdão já referido no n.° 7.</P></NOTE>, ainda que o tenha feito para a submeter às mesmas condições quanto à protecção dos direitos fundamentais garantidos na lei suprema do referido Estado-Membro. Algo parecido fez o Bundesverfassungsgericht, que equipara tacitamente as duas figuras<NOTE NOTE.ID="E0031" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdão referido na nota 10.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>39.</NO.P><TXT>Não obstante, também foram salientadas as diferenças nos planos legislativo<NOTE NOTE.ID="E0032" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A exposição de motivos da Lei espanhola 3/2003, de 14 de Março, relativa ao mandado europeu de detenção e entrega (BOE n.° 65, de <DATE ISO="20030317">17 de Março de 2003</DATE>, p. 10244), sublinhou que introduz <QUOT.START ID="QS0027" REF.END="QE0027" CODE="00AB"/>modificações tão substanciais no clássico processo de extradição que pode afirmar-se sem reservas que este desapareceu das relações de cooperação judicial entre os Estados-Membros da União Europeia<QUOT.END ID="QE0027" REF.START="QS0027" CODE="00BB"/> (último parágrafo).</P></NOTE>, doutrinai<?PAGE NO="I-3650"?><NOTE NOTE.ID="E0033" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O próprio Plachta, M., op. cit. na nota 29, p. 191, sublinha as divergências. Łagodny, O., <QUOT.START ID="QS0028" REF.END="QE0028" CODE="00AB"/><QUOT.START ID="QS0029" REF.END="QE0029" CODE="2018"/>Extradition<QUOT.END ID="QE0029" REF.START="QS0029" CODE="2019"/> without a granting procedure: the concept of <QUOT.START ID="QS0030" REF.END="QE0030" CODE="2018"/>surrender<QUOT.END ID="QE0030" REF.START="QS0030" CODE="2019"/><QUOT.END ID="QE0028" REF.START="QS0028" CODE="00BB"/>, Handbook on the European arrest warrant, Tob Blekxtoon, Wouter van Ballegooij (editores), Haia, 2005, pp. 41 e 42, destaca o carácter judicial do mandado de detenção europeu. Por sua vez, Jégouzo, L, <QUOT.START ID="QS0031" REF.END="QE0031" CODE="00AB"/>Le mandat d'arrêt européen ou la première concrétisation de l'espace judiciaire européen<QUOT.END ID="QE0031" REF.START="QS0031" CODE="00BB"/>, Gazette du Palais — Recueil, Julho-Agosto de 2004, p. 2311, aduz que a decisão-quadro é inovadora, substituindo a prerrogativa do poder político por um mecanismo estritamente processual.</P></NOTE> e jurisprudencial<NOTE NOTE.ID="E0034" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O Bundesverfassungsgericht, no acórdão referido, aponta, sem o indicar, as diferenças, ao afirmar que a decisão-quadro transformou uma declaração política, alheia a controlo jurídico, numa ponderação jurídica (fundamento 88, infine).</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>40.</NO.P><TXT>Mas as posições não são tão discrepantes, pois dependem da perspectiva escolhida. Quando a atenção se dirige para o resultado, florescem as coincidências, destacando-se as disparidades se repararmos nos fundamentos deste modo de colaboração e na forma como decorre.</TXT></NP><NP><NO.P>41.</NO.P><TXT>A passagem da extradição para o mandado de detenção europeu implica um giro copernicano. É obvio que ambos servem o mesmo fim de entregar um acusado ou um condenado às autoridades de outro Estado, para o julgarem ou executarem a condenação; mas acabam aí as similitudes.</TXT></NP><NP><NO.P>42.</NO.P><TXT>Na extradição, entram em contacto dois Estados soberanos, o requerente e o requerido, que actuam em posições autónomas: um pede a colaboração do outro, que decide caso a caso se a presta, tendo em atenção razões que transcendem o universo estritamente jurídico e entram no âmbito das relações internacionais, assumindo, portanto, um papel relevante o princípio da oportunidade. Por esta razão, a intervenção última de responsáveis políticos e de critérios como o da reciprocidade ou o da dupla incriminação justificam-se por serem oriundos de esferas diferentes.</TXT></NP><NP><NO.P>43.</NO.P><TXT>O cenário é outro quando o auxílio é pedido e prestado no seio de um sistema jurídico supranacional de integração, em que os Estados, renunciando parcialmente à sua soberania, transferem competências para instâncias alheias, com capacidade legislativa. Esta aproximação, própria do primeiro pilar da União<NOTE NOTE.ID="E0035" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Desde os acórdãos de <DATE ISO="19630205">5 de Fevereiro de 1963</DATE>, Van Gend &amp; Loos (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="26/62" YEAR="1963" PAGE.ECR="205">26/62, Colect. 1962-1964, p. 205</REF.DOC.ECR>) e de <DATE ISO="19640715">15 de Julho de 1964</DATE>, Costa/ENEL (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="6/64" YEAR="1964" PAGE.ECR="549">6/64, Colect. 1962-1964, p. 549</REF.DOC.ECR>), ninguém nega que o direito comunitário constitui um ordenamento jurídico singular que, nas matérias específicas que integram o seu acervo, prevalece sobre os direitos dos Estados-Membros.</P></NOTE>, actua também no terceiro, intergovernamental mas com uma evidente<?PAGE NO="I-3651"?> vocação <QUOT.START ID="QS0032" REF.END="QE0032" CODE="00AB"/>comunitária<QUOT.END ID="QE0032" REF.START="QS0032" CODE="00BB"/>, como demonstrou o acórdão Pupino<NOTE NOTE.ID="E0036" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O n.° 36 do acórdão Pupino refere que independentemente do grau de integração pretendido pelo Tratado de Amesterdão no processo de criação de uma união cada vez mais estreita entre os povos da Europa na acepção do artigo 1.°, segundo parágrafo, UE, é perfeitamente lógico que os autores do Tratado da União Europeia tenham considerado útil prever, no âmbito do título VI deste Tratado, o recurso a instrumentos jurídicos com efeitos análogos aos previstos no Tratado CE, tendo em vista contribuir eficazmente para a prossecução dos objectivos da União. Sarmiento, D., <QUOT.START ID="QS0033" REF.END="QE0033" CODE="00AB"/>Un paso más en la constitucionalización del tercer pilar de la Unión Europea. La sentencia María Pupino y el efecto directo de la decisiones marco<QUOT.END ID="QE0033" REF.START="QS0033" CODE="00BB"/>, Revista Electrónica de Estudios Internacionales, n.° 10, 2005 (http://www.reei.org), sustenta que este acórdão do Tribunal de Justiça abre as portas a urna <QUOT.START ID="QS0034" REF.END="QE0034" CODE="00AB"/>comunitarização<QUOT.END ID="QE0034" REF.START="QS0034" CODE="00BB"/> gradual das áreas intergovernamentais do TUE. Alonso García, R., op. cit. na nota 14, pp. 36 a 38, demonstra que o terceiro pilar é um tertium genus, <QUOT.START ID="QS0035" REF.END="QE0035" CODE="00AB"/>de carácter fortemente intergovernamental, mas, ao mesmo tempo, com presença de traços supranacionais nos instrumentos de intervenção e nos mecanismos de controlo jurisdicional<QUOT.END ID="QE0035" REF.START="QS0035" CODE="00BB"/>.</P></NOTE>, transferindo para as decisões-quadro categorias do primeiro pilar e alguns dos parâmetros característicos das directivas<NOTE NOTE.ID="E0037" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Os princípios de interpretação conforme (n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 34, 43 e 47) e de cooperação leal (n.° 42).</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>44.</NO.P><TXT>Não se estabelece um nexo entre espaços estanques, exigindo-se uma comprovação <HT TYPE="ITALIC">ad casum,</HT> para verificar que, com a ajuda, não se ignoram as bases da organização social Pelo contràrio, aspira-se a prestar apoio a alguém com quem se partilham princípios, valores e interesses<NOTE NOTE.ID="E0038" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Weigend, Th., <QUOT.START ID="QS0036" REF.END="QE0036" CODE="00AB"/>Grundsätze und Probleme des deutschen Auslieferungsrechts<QUOT.END ID="QE0036" REF.START="QS0036" CODE="00BB"/>, Juristische Schulung, 2000, p. 110, sustenta que a luta contra a criminalidade internacional suscita a dúvida acerca da conveniência de continuarmos presos a ideias herdadas, que partem de uma preferência incondicional pela soberania estatal, bem como de uma desconfiança face à justiça penal estrangeira, e acrescenta que muitos países renunciariam a essa concepção tradicional relativamente àqueles Estados com os quais sabem que estão irmanados por uma cultura jurídica comum e pelo respeito pelos direitos humanos.</P></NOTE>, erigindo uma rede institucional, com as suas peculiares fontes de direito, de força diversa, mas, afinal, vinculativas, que pretendem prevenir e lutar contra a criminalidade, num espaço único de liberdade, segurança e justiça, facilitando a cooperação entre os Estados ou harmonizando os seus direitos penais.</TXT></NP><NP><NO.P>45.</NO.P><TXT>Neste contexto, assente na confiança mútua, o apoio à cooperação não deriva de uma conjugação de vontades de origem diversa mas de uma norma comum — a decisão-quadro —, na qual se perfilam os comportamentos que incitam à colaboração. Assim, não são acolhidas as participações em virtude das quais se exige uma comprovação individual relativa à reciprocidade<NOTE NOTE.ID="E0039" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Já em 1880, o Instituto de Direito Internacional de Oxford entendeu que, ainda que a reciprocidade em matéria de extradição possa ser exigida através da política, não é uma exigência da justiça [artigo 5.° da Resolução de <DATE ISO="18800909">9 de Setembro de 1880</DATE> (Anuário do Instituto, nova edição abreviada, vol. I, 1875-1883, p. 733)]. Ver Schultz, H., <QUOT.START ID="QS0037" REF.END="QE0037" CODE="00AB"/>Rapport general provisoire sur la question IV pour le Xe Congrès international de droit pénal du <DATE ISO="19690929">29 septembre</DATE> au <DATE ISO="19691005">5 octobre 1969</DATE> à Rome<QUOT.END ID="QE0037" REF.START="QS0037" CODE="00BB"/>, Revue Internationale de Droit Pénal, 1968, n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 3 e 4, p. 795.</P></NOTE> ou se outorga à dupla incriminação um valor absoluto, pois, entre os eventuais participantes, a conduta que origina o pedido é igualmente reprovável e um encargo em sentido inverso também seria acolhido. Com este espírito, nenhuma consideração de oportunidade é pertinente, reduzindo-se o controlo ao estritamente jurídico; noutras palavras, as autoridades políticas devem deixar o protagonismo às judiciais e a apreciação específica de cada caso tem de ceder perante outra de índole geral, pois essa norma partilhada assume a jurisdição dos tribunais nacionais para perseguir os delitos que elenca. Em suma, já não há Estados<?PAGE NO="I-3652"?> soberanos que possam cooperar em casos individuais mas membros da União Europeia obrigados a auxiliar-se, sempre que tenham sido perpetrados crimes contra o interesse comum<NOTE NOTE.ID="E0040" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Ninguém atribuiria categoria de extradição ao auxílio jurisdicional para a entrega de um acusado entre um órgão jurisdicional do Land da Baviera e outro da Baixa Saxónia, ou entre um da Comunidade Autónoma da Catalunha e outro da Andaluzia, pelo que também não há que atribuí-la se a colaboração tiver lugar no interior da União Europeia. Pode-se argumentar, em sentido contrário, que, tal como os órgãos jurisdicionais de um país (República Federal da Alemanha ou Reino de Espanha) aplicam o mesmo direito criminal, independentemente da sua sede, os dos diversos Estados-Membros estão submetidos a diferentes códigos penais, por mais que participem de princípios e valores idênticos. Mas esta afirmação não é inteiramente certa: por um lado, há sectores harmonizados na União, enquanto, por outro, existem preceitos penais em branco (por exemplo, os que tipificam delitos contra o meio ambiente, incluídos no artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro) que se integram com normas de carácter técnico, cuja promulgação cabe aos Länder ou às Comunidades Autónomas, provocando certas divergências na tipificação num mesmo Estado-Membro.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>46.</NO.P><TXT>Creio, por isso, que a extradição e o mandado de detenção europeu e entrega respondem a esquemas axiológicos que só coincidem no seu objectivo. A decisão-quadro situa-se nesta linha, ao suprimir a extradição, substituindo-a por um sistema de entrega entre autoridades judiciárias, baseado no reconhecimento mútuo<NOTE NOTE.ID="E0041" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O Conselho Europeu de Tampere elegeu o princípio de reconhecimento mútuo das decisões judiciais como pedra angular da cooperação judiciária na União (n.° 33 das conclusões da Presidência). O referido princípio é analisado por Sanz Morán, A.J., <QUOT.START ID="QS0038" REF.END="QE0038" CODE="00AB"/>La orden europea de detención y entrega: algunas consideraciones de carácter jurídico-mate-rial<QUOT.END ID="QE0038" REF.START="QS0038" CODE="00BB"/>, Cooperación Judicial Penal en la Unión Europea: la orden europea de detención y entrega, Ed. Lex Nova, Valladolid, 2005, pp. 81 a 90, onde se reflectem os argumentos dos seus detractores.</P></NOTE> e na livre circulação das decisões, fruto de um elevado grau de confiança entre os Estados-Membros (primeiro, quinto, sexto e décimo considerandos). Pelo que precede, presu-mem-se a reciprocidade e a dupla incriminação para determinadas condutas, as mais condenáveis, regulando-se as causas de recusa do apoio, sem deixar qualquer espaço para a discricionariedade política (artigos 3.° e 4.°)<NOTE NOTE.ID="E0042" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A decisão-quadro enquadra-se num processo evolutivo que parte da Convenção Europeia de Extradição, de 1957 (artigo 28.°, n.° 3) e continua com a de 1996 (artigo l.°, n.° 2), deixando a porta aberta a disposições mais favoráveis à colaboração, acolhidas em legislações uniformes ou recíprocas, organizando a execução no território de um Estado dos mandados de detenção emitidos em outro Estado. Um exemplo deste tipo de instrumentos é facultado pelo Tratado entre o Reino de Espanha e a República Italiana para a perseguição de crimes graves mediante a supressão da extradição num espaço de justiça comum, celebrado em Roma, em <DATE ISO="20001128">28 de Novembro de 2000</DATE>, que nunca entrou em vigor, ao ter-se iniciado as diligências para a aprovação da decisão-quadro, que o Conselho da União Europeia qualificou de legislação uniforme na acepção do referido artigo 28.°, n.° 3, da Convenção de 1957 (Conclusões sobre a aplicação do mandado europeu de detenção e sua relação com os instrumentos jurídicos da União Europeia, Bruxelas, <DATE ISO="20030911">11 de Setembro de 2003</DATE> — doe. 12413/03).</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>47.</NO.P><TXT>Esta conclusão parece apoiar a tese dos que defendem que, tratando-se de um novo modo de actuação, não havia nada que harmonizar, pelo que não podia regular-se o mandado de detenção europeu através de uma decisão-quadro. Mas esta ilação, por simplista, desconhece a natureza dessa fonte do direito e a essência daquele mecanismo.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>3.</NO.P><TXT>A decisão-quadro como fonte harmoniza-dora</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>48.</NO.P><TXT>Esta apresentação quebra pela premissa maior, pois a circunstância de o mandado de detenção europeu e entrega se distinguir, salvo quanto à finalidade, da extradição não<?PAGE NO="I-3653"?> implica um nascimento do vazio, sem precedentes nos ordenamentos nacionais, que cumpra registar.</TXT></NP><NP><NO.P>49.</NO.P><TXT>O mandado de detenção europeu, meio indispensável para a instauração de um espaço de liberdade, segurança e justiça (artigos 2.° UE e 29.° UE), é uma manifestação do auxílio jurisdicional. Consiste numa decisão de um órgão jurisdicional visando a detenção e entrega de uma pessoa por uma autoridade judicial estrangeira para efeitos de procedimento penal ou de cumprimento de uma pena (artigo 1.°, n.° 1, da decisão-quadro). É, pois, um acordo regulado pelo regime jurídico do Estado-Membro emissor, que, em conformidade com o princípio de reconhecimento mútuo, é equiparado nos outros Estados-Membros a decisões judiciais internas, pelo que a concertação normativa se mostra imprescindível. Os mandados de detenção destacam-se nas leis processuais penais nacionais e a decisão-quadro confere-lhes, em algumas circunstâncias e de acordo com certas condições, repercussão além fronteiras, exigindo-se, para isso, concordância entre os regimes estatais. O seu articulado serve este propósito, conciliando os modos e conteúdo da deliberação, as formas e prazos de remessa e de execução, os fundamentos de inexecução, bem como as garantias conferidas ao detido durante o processo e os efeitos da entrega.</TXT></NP><NP><NO.P>50.</NO.P><TXT>Assim, não se inventa um instituto antes inexistente nem se aproximam as diversas legislações sobre extradição; harmonizam-se as figuras de detenção e entrega para o auxílio entre as autoridades judiciárias, vigentes em cada Estado-Membro<NOTE NOTE.ID="E0043" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Por exemplo, em Espanha ficam afectados os artigos 273.° a 278.° da Ley Orgânica 6/1985, de 1 de Julho, do Poder Judicial, e os artigos 183.° a 196.° da Ley de Enjuiciamiento criminal (lei processual penal), de <DATE ISO="19820914">14 de Setembro de 1982</DATE>.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>51.</NO.P><TXT>No presente reenvio prejudicial, não se discutem as potencialidades harmonizadoras da decisão-quadro, a não ser a sua virtualidade criadora, mas também aqui está subjacente um equívoco porque, como acabo de indicar, o mandado de detenção europeu, embora se singularize da extradição, não é uma descoberta sem semelhança nos direitos nacionais<NOTE NOTE.ID="E0044" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Como sugerem o Reino Unido e a França (respectivamente, n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 28 a 32 e 10 a 13, das suas observações), de acordo com os artigos 94.° CE, 95.° CE e 308.° CE, qualquer inovação deve apoiar-se no último destes preceitos, enquanto a harmonização de estruturas já existentes ou a coordenação das regras básicas de direitos futuros recaem no âmbito dos outros dois. Assim, o parecer <REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="1/94" YEAR="1994" PAGE.ECR="I-5267">1/94, de <DATE ISO="19941115">15 de Novembro de 1994</DATE> (Colect., p. I-5267)</REF.DOC.ECR>, dispôs que a Comunidade tem, em matéria de propriedade intelectual, uma competência de harmonização das legislações nacionais nos termos dos artigos 94.° CE e 95.° CE, e pode basear-se no artigo 308.° CE para criar títulos novos que venham a sobrepor-se aos títulos nacionais (n.° 59), como fez com o certificado complementar de protecção para os medicamentos [Regulamento (CEE) n.° 1768/92 do Conselho, de <DATE ISO="19920618">18 de Junho de 1992</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="182" DATE.PUB="1992" PAGE.FIRST="1">JO L 182, p. 1</REF.DOC.OJ>)], segundo recordou o acórdão de <DATE ISO="19950713">13 de Julho de 1995</DATE>, Espanha/Conselho (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-350/92" YEAR="1995" PAGE.ECR="I-1985">C-350/92, Colect., p. I-1985, n.° 23</REF.DOC.ECR>). Por seu lado, o acórdão de <DATE ISO="20011009">9 de Outubro de 2001</DATE>, Países Baixos /Parlamento e Conselho (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-377/98" YEAR="2001" PAGE.ECR="I-7079">C-377/98, Colect., p. I-7079</REF.DOC.ECR>), sublinhou que a Directiva 98/44/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de <DATE ISO="19980706">6 de Julho de 1998</DATE>, relativa à protecção jurídica das invenções biotecnológicas (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="213" DATE.PUB="1998" PAGE.FIRST="13">JO L 213, p. 13</REF.DOC.OJ>), se integra na primeira vertente, a harmonizadora, pois não cria um direito de raiz comunitária, apoiando-se antes em institutos nacionais, como as patentes, concedidas de acordo com os procedimentos internos, apesar de as invenções em causa não serem, até ao momento, patenteáveis em alguns Estados-Membros e serem previstas certas precisões e derrogações no que respeita ao alcance da protecção assegurada (n.° 25).</P></NOTE>. De qualquer modo, ainda que se defendesse isso, nada impediria o recurso a<?PAGE NO="I-3654"?> este tipo de norma, em caso de necessidade de aproximação legislativa, pois o Tratado da União Europeia não impede o seu uso em tais conjunturas.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>4.</NO.P><TXT>O sistema de fontes no terceiro pilar: em particular, as relações entre as decisões-quadro e as convenções</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>52.</NO.P><TXT>O artigo 32.°, n.° 2, UE enumera quatro fontes de direito no terceiro pilar e, como matizam o Conselho, a Comissão, o Reino dos Países Baixos e o Reino da Bélgica, não as hierarquiza ou compartimenta, reservando cada classe de normas para uma determinada matéria. Qualquer delas vale, em princípio, para tudo, sem prejuízo dos limites impostos pela natureza do instrumento e pelo objectivo estabelecido, dentro de cujas margens o legislador goza de liberdade de escolha.</TXT></NP><NP><NO.P>53.</NO.P><TXT>Esse reduto discricionário permanece imune à fiscalização jurisdicional, de modo que a decisão que não exceda esses contornos, seja qual for o seu conteúdo, é juridicamente correcta.</TXT></NP><NP><NO.P>54.</NO.P><TXT>O Conselho optou, nesta ocasião, por uma decisão-quadro, pelo que conviria começar esta análise questionando se, à luz do fim prosseguido e do caminho traçado para alcançá-lo, teria podido recorrer a outra categoria de normas. Há que recusar a procedência de uma posição comum, útil no âmbito das relações internacionais da União e dos Estados-Membros para estabelecer a sua opinião sobre um assunto específico (artigo 37.° UE), chamada com toda a naturalidade a desenvolver as suas potencialidades também no segundo pilar, junto com a acção comum (artigo 12.° UE)<NOTE NOTE.ID="E0045" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Simon, D., Le système juridique communautaire, Presses Universitaires de France, 2.<HT TYPE="SUP">a</HT> ed., Novembro de 1998, p. 238, denomina-as <QUOT.START ID="QS0039" REF.END="QE0039" CODE="00AB"/>actos atípicos<QUOT.END ID="QE0039" REF.START="QS0039" CODE="00BB"/>, como mostra, a Posição Comum do Conselho, de <DATE ISO="20000131">31 de Janeiro de 2000</DATE>, relativa à proposta de protocolo contra o fabrico e o tráfico ilícitos de armas de fogo, das suas partes e componentes e de munições, adicional à proposta de Convenção das Nações Unidas contra a criminalidade organizada transnacional (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="037" DATE.PUB="2000" PAGE.FIRST="1">JO L 37, p. 1</REF.DOC.OJ>) ou a Acção Comum 96/443/JAI, de <DATE ISO="19960715">15 de Julho de 1996</DATE>, adoptada pelo Conselho, com base no artigo K.3 do Tratado da União Europeia, relativa à acção contra o racismo e a xenofobia (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="185" DATE.PUB="1996" PAGE.FIRST="5">JO L 185, p. 5</REF.DOC.OJ>).</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>55.</NO.P><TXT>As demais fontes — decisões-quadro, decisões e convenções — são adequadas para medidas que exijam uma transposição dos direitos internos<NOTE NOTE.ID="E0046" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Brechmann, W., Kommentar zu EU-Vertrag und EG-Vertrag, Calliess/Ruffert editores, 2.<HT TYPE="SUP">a</HT> ed., 2002, artigo 34.°, n.° 6, p. 267.</P></NOTE>, mas, nesta matéria, não há que considerar as decisões referidas no artigo 34.°, n.° 2, alínea c), pois excluem qualquer ideia harmonizadora, imprescindível para que funcione a ordem europeia.</TXT></NP><?PAGE NO="I-3655"?><NP><NO.P>56.</NO.P><TXT>Portanto, a única alternativa a uma decisão-quadro seria a convenção. A margem de apreciação adquire a maior amplitude na distinção entre as duas, havendo que descartar a tese de que, tendo-se regulado tradicionalmente a extradição entre os Esta-dos-Membros em acordos internacionais, o seu <QUOT.START ID="QS0040" REF.END="QE0040" CODE="00AB"/>sucessor<QUOT.END ID="QE0040" REF.START="QS0040" CODE="00BB"/>, o mandado de detenção europeu, tem de articular-se de igual modo, aduzindo sobre esse aspecto uma alegada <QUOT.START ID="QS0041" REF.END="QE0041" CODE="00AB"/>congelação de nível<QUOT.END ID="QE0041" REF.START="QS0041" CODE="00BB"/> da norma for força do princípio <HT TYPE="ITALIC">contrarius actus.</HT></TXT></NP><GR.SEQ LEVEL="4"><TITLE><TI><NP><NO.P>a)</NO.P><TXT>Inviabilidade da máxima contrarius actus</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>57.</NO.P><TXT>A regra de que uma matéria, uma vez regulada numa fonte, deve sempre regular-se por outras do mesmo nível, sem possibilidade de redução do mesmo, não tem carácter absoluto, pois reflecte uma garantia dos cidadãos no quadro das relações entre um poder soberano — o legislativo — e outro — o executivo — essencialmente subordinado, e as respectivas produções — lei e regulamento. Quando o Parlamento se ocupa de um sector, o Governo tem de manter-se à margem e intervir apenas na medida em que a Câmara representativa lho permita, para completar ou integrar as suas deliberações, sem que qualquer acto governativo possa imiscuir-se, substituindo a vontade do <QUOT.START ID="QS0042" REF.END="QE0042" CODE="00AB"/>titular do poder<QUOT.END ID="QE0042" REF.START="QS0042" CODE="00BB"/>, excepto se, por <QUOT.START ID="QS0043" REF.END="QE0043" CODE="00AB"/>deslegalização<QUOT.END ID="QE0043" REF.START="QS0043" CODE="00BB"/>, este último o habilite e não exista uma reserva constitucional de lei<NOTE NOTE.ID="E0047" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Os professores Garcia de Enterría, E., e Fernández, T.R., em Curso de Derecho Administrativo, volume I, ed. Civitas, 10.<HT TYPE="SUP">a</HT> edição, Madrid, 2000, pp. 247 e 248, explicam este princípio.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>58.</NO.P><TXT>O debate sobre este assunto carece, pois, de sentido, já que as fontes têm origem idêntica e igual percurso, sendo, tanto as decisões-quadro como as convenções internacionais, aprovadas por unanimidade no Conselho, por proposta de um Estado-Membro ou da Comissão, após consulta do Parlamento Europeu (artigo 34.°, n.° 2, UE, conjugado com o artigo 39.°, n.° 1, UE)<NOTE NOTE.ID="E0048" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Vejo-me forçado a aludir ao alegado défice democrático do ordenamento através de decisão-quadro, que a associação demandante esgrime no processo principal, argumentando que, diversamente dos acordos internacionais, não exige, para o seu aperfeiçoamento, a intervenção das assembleias legislativas nacionais. Para começar, esse tipo de normas e o seu modo de elaboração constam de um tratado livremente assumido pelos Estados-Membros, com o protagonismo decisivo das respectivas representações populares; além disso, acabo de referir que, na tramitação atinente à sua aprovação, é ouvido o Parlamento Europeu, podendo os seus pares nacionais formular reservas, que dispõem de competência para aprovar as normas internas de aplicação e desenvolvimento, se o seu sistema constitucional exigir que tenham nível legislativo.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>59.</NO.P><TXT>A prática mostra um resultado igual ao da análise dogmática, pois os Estados-Membros substituíram frequentemente meios de nível convencional por outros próprios de estruturas integradoras. Um exemplo paradigmático<?PAGE NO="I-3656"?> é a Convenção de <DATE ISO="19680927">27 de Setembro de 1968</DATE>, relativa à competência judiciária e à execução de decisões em matéria civil e comercial<NOTE NOTE.ID="E0049" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P><REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="299" DATE.PUB="19721231" PAGE.FIRST="6">JO L 299, de 31 de Dezembro de 1972, p. 6</REF.DOC.OJ>; texto consolidado em <REF.DOC.OJ COLL="C" NO.OJ="027" DATE.PUB="19980126" PAGE.FIRST="1">JO C 27, de 26 de Janeiro de 1998, p. 1</REF.DOC.OJ>.</P></NOTE>, conhecida como <QUOT.START ID="QS0044" REF.END="QE0044" CODE="00AB"/>Convenção de Bruxelas<QUOT.END ID="QE0044" REF.START="QS0044" CODE="00BB"/>, substituída pelo Regulamento (CE) n.° 44/2001 do Conselho, de <DATE ISO="20001222">22 de Dezembro de 2000</DATE> (artigo 68.°)<NOTE NOTE.ID="E0050" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P><REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="012" DATE.PUB="2001" PAGE.FIRST="1">JO L 12, p. 1</REF.DOC.OJ>. Outros exemplos são dados pelo Regulamento (CE) n.° 1206/2001 do Conselho, de <DATE ISO="20010528">28 de Maio de 2001</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="174" DATE.PUB="2001" PAGE.FIRST="1">JO L 174, p. 1</REF.DOC.OJ>), relativo à cooperação entre os tribunais dos Estados-Membros no domínio da obtenção de provas em matéria civil ou comercial; Regulamento (CE) n.° 1346/2000 do Conselho, de <DATE ISO="20000529">29 de Maio de 2000</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="160" DATE.PUB="2000" PAGE.FIRST="1">JO L 160, p. 1</REF.DOC.OJ>), relativo aos processos de insolvência; e Regulamento (CE) n.° 1348/2000 do Conselho, de <DATE ISO="20000529">29 de Maio de 2000</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="160" DATE.PUB="2000" PAGE.FIRST="37">JO L 160, p. 37</REF.DOC.OJ>), relativo à citação e à notificação dos actos judiciais e extrajudiciais em matérias civis e comercial nos Estados-Membros (artigo 20.°).</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>60.</NO.P><TXT>Em tais circunstâncias, há que questionar se a fórmula da convenção internacional facilita o respeito dos princípios da subsidiariedade e da proporcionalidade, impondo a sua utilização ao legislador comunitário.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="4"><TITLE><TI><NP><NO.P>b)</NO.P><TXT>Os princípios da subsidiariedade e da proporcionalidade</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>61.</NO.P><TXT>Estes dois princípios, plasmados no artigo 5.° CE, regem o terceiro pilar: o da subsidiariedade por força do artigo 2.° UE, <HT TYPE="ITALIC">in fine;</HT> e o da proporcionalidade enquanto instrumento ao serviço da subsidiariedade<NOTE NOTE.ID="E0051" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A estreita vinculação entre os dois princípios nota-se no referido artigo 5.° CE, nos termos do qual a Comunidade intervém apenas quando os objectivos da acção encarada não possam ser suficientemente realizados pelos Estados-Membros (subsidiariedade), limitando a sua intervenção ao estritamente necessário (proporcionalidade).</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>62.</NO.P><TXT>A decisão-quadro proclama, no sétimo considerando, que respeita esses princípios e tem razão, já que, tratando-se de executar, no seu próprio território, os mandados de detenção estrangeiros, num espaço comum baseado na confiança mútua e no reconhecimento recíproco de decisões judiciais, a tarefa encara-se melhor com uma visão de conjunto, a partir das estruturas da União, do que separadamente, ainda que de forma coordenada, por cada Estado-Membro, Por isso, impunha-se a intervenção unitária, tendo-se acatado, pois, a subsidiariedade.</TXT></NP><NP><NO.P>63.</NO.P><TXT>Teria igualmente existido esse acatamento se se tivesse recorrido a um acordo internacional, mas a discricionariedade do legislador da União permitia-lhe optar por uma decisão-quadro, sem que a irrenunciável proporcionalidade exigisse outra fórmula, já que, como a seguir exponho, a experiência assim o aconselhava, devido ao fracasso dos acordos celebrados no passado. Se a adequação entre os fins e os meios requer que a intervenção da União se limite a satisfazer as metas assinaladas, parece indispensável recorrer a um instrumento que obriga os Estados-Membros a cumprir os resultados num certo prazo.</TXT></NP><NP><NO.P>64.</NO.P><TXT>Isto é, nem uma possível congelação do nível da norma que tradicionalmente regulou a entrega de um cidadão por um Estado a outro, para ser julgado ou cumprir uma<?PAGE NO="I-3657"?> pena, nem o princípio da subsidiariedade reduziam a margem de manobra do legislador europeu; porém, mesmo admitindo algum entrave a essa margem de manobra, a decisão-quadro seria o meio apropriado, devido ao mencionado princípio da proporcionalidade e do efeito útil do direito europeu, vigente também no terceiro pilar, como se deduz do acórdão Pupino, já referido.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="4"><TITLE><TI><NP><NO.P>c)</NO.P><TXT>A procura de uma maior eficácia</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>65.</NO.P><TXT>A decisão-quadro controvertida não é a primeira tentativa de melhorar a cooperação judiciária penal na União. As Convenções de 1995 e de 1996 constituem os seus imediatos, ainda que frustrados, precedentes. Ambas foram aprovadas com base no artigo K.3 do Tratado da União Europeia, mas, actualmente, não se aplicam em todos os Estados-Membros, já que alguns ainda não os ratificaram<NOTE NOTE.ID="E0052" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A Comissão recorda (n.° 2 das suas alegações) que as convenções celebradas em conformidade com o Tratado de Maastricht não entraram em vigor antes do Tratado de Amesterdão, por não ter recebido um número suficiente de ratificações. Na data em que foi aprovada a decisão-quadro, tinham-nas secundado doze dos quinze Estados-Membros então existentes.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>66.</NO.P><TXT>Precisamente, as limitações inerentes aos tratados internacionais impulsionaram a incorporação de um novo tipo no catálogo de fontes do direito que evitasse as dificuldades resultantes do arbítrio estatal para a sua revalidação<NOTE NOTE.ID="E0053" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O Conselho apenas recomenda a sua adopção [artigo 34.°, n.° 2, alínea d), UE].</P></NOTE>. O Conselho de Tampere explicitou o propósito de converter a União num espaço de liberdade, segurança e justiça, <QUOT.START ID="QS0045" REF.END="QE0045" CODE="00AB"/>utilizando plenamente as possibilidades oferecidas pelo Tratado de Amesterdão<QUOT.END ID="QE0045" REF.START="QS0045" CODE="00BB"/><NOTE NOTE.ID="E0054" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Introdução das Conclusões da Presidência do Conselho Europeu de Tampere, <DATE ISO="19991015">15</DATE> e <DATE ISO="19991016">16 de Outubro de 1999</DATE>.</P></NOTE>; é muito reveladora a proposta da Comissão ao indicar que, por razões de eficácia, se optou por uma decisão-quadro, face aos parcos frutos das Convenções anteriores<NOTE NOTE.ID="E0055" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>COM(2001) 522 final/2, p. 4, n.° 4.3.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>67.</NO.P><TXT>Os Estados-Membros e as instituições devem realizar os objectivos do artigo 2.° UE e, consequentemente, manter e desenvolver o referido espaço de liberdade, segurança e justiça, sendo obrigados, nesta vontade, a utilizar os meios mais adequados. Uns e outros estão comprometidos com a eficácia do direito comunitário em geral<NOTE NOTE.ID="E0056" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O princípio de eficácia influencia inclusivamente as competências processuais dos Estados-Membros, impondo-lhes regras que, na prática, não tornem excessivamente difícil ou impossível o exercício das acções derivadas do direito comunitário. O acórdão de <DATE ISO="19761216">16 de Dezembro de 1976</DATE>, Rewe (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="33/76" YEAR="1976" PAGE.ECR="813">33/76, Colect., p. 813</REF.DOC.ECR>), encabeça uma vasta cadeia de decisões nesta linha, de que os acórdãos de <DATE ISO="20020924">24 de Setembro de 2002</DATE>, Grundig Italiana (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-255/00" YEAR="2002" PAGE.ECR="I-8003">C-255/00, Colect., p. I-8003</REF.DOC.ECR>), e de <DATE ISO="20040617">17 de Junho de 2004</DATE>, Recheio-Cash &amp; Carry (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-30/02" YEAR="2004" PAGE.ECR="I-6051">C-30/02, Colect., p. I-6051</REF.DOC.ECR>), constituem os mais recentes elos.</P></NOTE> e com a<?PAGE NO="I-3658"?> da União em particular<NOTE NOTE.ID="E0057" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Já referi nas presentes conclusões que o princípio de eficácia inspira o acórdão Pupino, concretizando-se nos seus n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 38 e 42.</P></NOTE>, pelo que o Conselho não só podia como devia instaurar o mecanismo do mandado europeu de detenção e entrega mediante uma decisão-quadro<NOTE NOTE.ID="E0058" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O Governo britânico atribui à decisão-quadro a condição de <QUOT.START ID="QS0046" REF.END="QE0046" CODE="00AB"/>indispensável<QUOT.END ID="QE0046" REF.START="QS0046" CODE="00BB"/> (n.° 37, infine, das suas observações).</P></NOTE>, não havendo, pois, que criticar o caminho escolhido<NOTE NOTE.ID="E0059" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Esta preocupação pela utilidade inspira o artigo 31.° n.° 2, da decisão-quadro, que autoriza os Estados-Membros a aplicar acordos bilaterais ou multilaterais que transcendam os seus próprios objectivos e contribuam para facilitar ou simplificar os processos de entrega.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>68.</NO.P><TXT>Proponho, pois, ao Tribunal de Justiça que, em resposta à primeira questão prejudicial, declare que a Decisão-quadro 2002/584 não viola o artigo 34.°, n.° 2, alínea b), UE.</TXT></NP></GR.SEQ></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>B —</NO.P><TXT>A Decisão-quadro 2002/584 e os direitos fundamentais (segunda questão)</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>69.</NO.P><TXT>Esta decisão-quadro preocupa-se com as garantias do sujeito destinatário de um mandado de detenção, deixando expresso o propósito de salvaguardar os seus direitos fundamentais. Nos n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 18 e 24 das presentes conclusões, reflecti essa intenção da norma, expoente de uma abordagem da cooperação penal que transcende a mera relação bipolar entre Estados, de tomar em consideração uma terceira dimensão, a dos direitos inerentes à pessoa afectada<NOTE NOTE.ID="E0060" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Vennemann, N., <QUOT.START ID="QS0047" REF.END="QE0047" CODE="00AB"/>The European Arrest Warrant and its Human Rights Implications<QUOT.END ID="QE0047" REF.START="QS0047" CODE="00BB"/>, Zeitschrifr für ausländisches öffentliches Recht und Völkerrecht, 2003, pp. 113 e 114.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>70.</NO.P><TXT>O n.° 3 do artigo 1.° contém uma declaração solene sobre o assunto que, se não tivesse sido incluída, estaria implícita, pois um dos esteios da União assenta no respeito pelos direitos humanos e pelas liberdades fundamentais (artigo 6.°, n.° 1, UE), enquanto princípios gerais do direito comunitário, com o âmbito que decorre da Convenção de Roma e das tradições constitucionais comuns aos Estados-Membros (artigo 6.°, n.° 2, UE)<NOTE NOTE.ID="E0061" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O acórdão Pupino, já referido, recordou que as decisões-quadro devem ser interpretadas de acordo com a referida Convenção (n.° 59).</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>71.</NO.P><TXT>Esta reflexão traz à colação a protecção dos referidos direitos na União e o papel que cabe ao Tribunal de Justiça.</TXT></NP><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>1.</NO.P><TXT>A tutela dos direitos fundamentais na União Europeia</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>72.</NO.P><TXT>A ausência de um catálogo de direitos fundamentais nos tratados<?PAGE NO="I-3659"?> originários não significou a sua exclusão do ordenamento. As Comunidades, fruto de um pacto entre Estados estruturados em torno do sistema democrático, nasceram com vocação para se assumirem como organizações presididas pelo direito. Tinha-se plantado a semente em terreno adequado e, com o tempo, os direitos subjectivos básicos afloraram, graças à jurisprudência do Tribunal de Justiça.</TXT></NP><NP><NO.P>73.</NO.P><TXT>Este labor pretoriano frutificou em direitos expressamente reconhecidos, como a proibição de discriminação salarial em razão do sexo, plasmada no actual artigo 141.° CE<NOTE NOTE.ID="E0062" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O caso da Sr.<HT TYPE="SUP">a</HT> Defrenne é paradigmático. Os acórdãos de <DATE ISO="19710525">25 de Maio de 1971</DATE>, Defrenne I (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="80/70" YEAR="1971" PAGE.ECR="815">80/70, Colect., p. 815</REF.DOC.ECR>); de <DATE ISO="19760408">8 de Abril de 1976</DATE>, Defrenne II (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="43/75" YEAR="1976" PAGE.ECR="193">43/75, Colect., p. 193</REF.DOC.ECR>); e de <DATE ISO="19780615">15 de Junho de 1978</DATE>, Defrenne III (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="149/77" YEAR="1978" PAGE.ECR="463">149/77, Colect., p. 463</REF.DOC.ECR>), evidenciam a evolução no interior do Tribunal de Justiça.</P></NOTE>, mas também noutros sem referência directa no regime comunitário, como a inviolabilidade do domicílio<NOTE NOTE.ID="E0063" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdãos de <DATE ISO="19600414">14 de Abril de 1960</DATE>, Acciaieria e Tubifìcio di Brescia/Alta Autoridade (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="31/59" YEAR="1960" PAGE.ECR="383">31/59, Colect., 1964-1961, p. 383</REF.DOC.ECR>); de <DATE ISO="19800626">26 de Junho de 1980</DATE>, National Panasonic/Comissão (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="136/79" YEAR="1980" PAGE.ECR="2033">136/79, Recueil, p. 2033</REF.DOC.ECR>); de <DATE ISO="19890921">21 de Setembro de 1989</DATE>, Hoechst (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="46/87+227/87" YEAR="1989" PAGE.ECR="2859">46/87 e 227/88, Colect., p. 2859</REF.DOC.ECR>); e de <DATE ISO="20021022">22 de Outubro de 2002</DATE>, Roquette Frères (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-94/00" YEAR="2002" PAGE.ECR="I-9011">C-94/00, Colect., p. I-9011</REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>, a liberdade de expressão<NOTE NOTE.ID="E0064" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdãos de <DATE ISO="19910618">18 de Junho de 1991</DATE>, ERT (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-260/89" YEAR="1991" PAGE.ECR="I-2925">C-260/89, Colect., p. I-2925</REF.DOC.ECR>); de <DATE ISO="20030612">12 de Junho de 2003</DATE>, Schmidberger (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-112/00" YEAR="2003" PAGE.ECR="I-5659">C-112/00, Colect., p. I-5659</REF.DOC.ECR>); e de <DATE ISO="20031106">6 de Novembro de 2003</DATE>, Lindqvist (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-101/01" YEAR="2003" PAGE.ECR="I-12971">C-101/01, Colect, p. I-12971</REF.DOC.ECR>). Sobre a liberdade de expressão dos funcionarios comunitarios, pode consultar-se o acórdão de <DATE ISO="20010306">6 de Março de 2001</DATE>, Connolly/Comissão (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-274/99 P" YEAR="2001" PAGE.ECR="I-1611">C-274/99 P, Colect., p. I-1611</REF.DOC.ECR>).</P></NOTE> ou, mais próximo do objecto deste reenvio prejudicial, o princípio <HT TYPE="ITALIC">nullum crimen, nulla poena sine lege</HT><NOTE NOTE.ID="E0065" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acordaos de <DATE ISO="19870611">11 de Junho de 1987</DATE>, Pretore di Saló (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="14/86" YEAR="1987" PAGE.ECR="2545">14/86, Colect., p. 2545</REF.DOC.ECR>); de <DATE ISO="19871008">8 de Outubro de 1987</DATE>, Kolpinghuis Nijmegen (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="80/86" YEAR="1987" PAGE.ECR="3969">80/86, Colect., p. 3969</REF.DOC.ECR>); de <DATE ISO="19960926">26 de Setembro de 1996</DATE>, Arcaro (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-168/95" YEAR="1996" PAGE.ECR="I-4705">C-168/95, Colect, p. I-4705</REF.DOC.ECR>); e de <DATE ISO="19961212">12 de Dezembro de 1996</DATE>, Processos penais contra X (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-74/95+C-129/95" YEAR="1996" PAGE.ECR="I-6609">C-74/95 e C-129/95, Colect, p. I-6609</REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>74.</NO.P><TXT>O Tribunal de Justiça valeu-se de um silogismo simples e lógico: as regras comuns aos direitos nacionais são princípios gerais da ordem jurídica da Comunidade e, enquanto tais, merecem ser respeitadas, pelo que os direitos fundamentais, garantias partilhadas por todos, fazem parte dos referidos princípios e devem ser protegidos<NOTE NOTE.ID="E0066" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Esta fórmula aparece pela primeira vez no acórdão de <DATE ISO="19740514">14 de Maio de 1974</DATE>, Nold KG/Comissão (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="4/73" YEAR="1974" PAGE.ECR="283">4/73, Colect., p. 283, n.° 13</REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>. A função integradora neste aspecto parece inquestionável, alimentando-se de fontes alheias ao direito comunitário<NOTE NOTE.ID="E0067" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Rubio Llórente, F., analisou atentamente este processo em <QUOT.START ID="QS0048" REF.END="QE0048" CODE="00AB"/>Mostrar los derechos sin destruir la Unión<QUOT.END ID="QE0048" REF.START="QS0048" CODE="00BB"/>, La estructura constitucional de la Unión Europea, Ed. Civitas, Madrid, 2002, pp. 113 a 150.</P></NOTE>: esses princípios gerais partilhados pelos Estados-Membros<NOTE NOTE.ID="E0068" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Pescatore P., <QUOT.START ID="QS0049" REF.END="QE0049" CODE="00AB"/>Los principios generales del derecho como fuentes del derecho comunitario<QUOT.END ID="QE0049" REF.START="QS0049" CODE="00BB"/>, Noticias C.E.E., 1988, n.° 40, pp. 39 a 54.</P></NOTE>, os elementos comuns às suas tradições constitucionais<NOTE NOTE.ID="E0069" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O acórdão Nold KG/Comissão, já referido, declarou que <QUOT.START ID="QS0050" REF.END="QE0050" CODE="00AB"/>ao garantir a protecção destes direitos [fundamentais], deve inspirar-se nas tradições constitucionais comuns aos Estados-Membros e não pode, assim, admitir medidas incompatíveis com os direitos fundamentais reconhecidos e garantidos pelas constituições destes Estados<QUOT.END ID="QE0050" REF.START="QS0050" CODE="00BB"/> (n.° 13). O acórdão de <DATE ISO="19701217">17 de Dezembro de 1970</DATE>, Internationale Handelsgesellschaft mbH (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="11/70" YEAR="1970" PAGE.ECR="625">11/70, Colect. 1969-1970, p. 625</REF.DOC.ECR>), especificou que <QUOT.START ID="QS0051" REF.END="QE0051" CODE="00AB"/>a salvaguarda dos referidos directos, ainda que se inspire nas tradições constitucionais comuns aos Estados-Membros, deve ser assegurada no quadro da estrutura e dos objectivos da Comunidade<QUOT.END ID="QE0051" REF.START="QS0051" CODE="00BB"/> (n.° 4).</P></NOTE> e os instrumentos internacionais<?PAGE NO="I-3660"?> de protecção de direitos<NOTE NOTE.ID="E0070" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>No acórdão Nold KG/Comissão, os tratados internacionais para a protecção dos direitos humanos eram um eco longínquo, susceptível de dar apenas <QUOT.START ID="QS0052" REF.END="QE0052" CODE="00AB"/>indicações que convém ter em conta no quadro do direito comunitário<QUOT.END ID="QE0052" REF.START="QS0052" CODE="00BB"/> (n.° 13). Contudo, poucos anos depois, a invocação desses acordos tornou-se expressa [acórdão de <DATE ISO="19751028">28 de Outubro de 1975</DATE>, Rutili (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-36/75" YEAR="1975" PAGE.ECR="415">C-36/75, Colect., p. 415, n.° 32</REF.DOC.ECR>)] e revelou-se decisiva [acórdão de <DATE ISO="19860515">15 de Maio de 1986</DATE>, Johnston (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="222/84" YEAR="1986" PAGE.ECR="1651">222/84, Colect., p. 1651, n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 18 segs.</REF.DOC.ECR>)].</P></NOTE>, especialmente a Convenção de Roma<NOTE NOTE.ID="E0071" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdão Processos penais contra X, já referido, n.° 25. Podem consultar-se o acórdão ERT, também já referido, n.° 41, bem como todos os processos aí enumerados. No mesmo sentido, o parecer <REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="2/94" YEAR="1996" PAGE.ECR="I-1759">2/94, de <DATE ISO="19960328">28 de Março de 1996</DATE>, emitido no âmbito do artigo 228.° do Tratado CE — actual artigo 300.° CE, após modificação (Colect., p. I-1759, n.° 33)</REF.DOC.ECR>.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>75.</NO.P><TXT>O constituinte comunitário recolheu o testemunho, incorporou essa jurisprudência no artigo 6.° UE, desde o Tratado de Amesterdão, e atribuiu a tutela dos direitos fundamentais ao Tribunal de Justiça [artigo 46.°, alínea d), UE].</TXT></NP><NP><NO.P>76.</NO.P><TXT>Em 2000, ocorreu um facto difícil de contornar: a proclamação da Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia. Este documento carece de força vinculativa, dada a inexistência de uma declaração eficaz assumindo o seu conteúdo<NOTE NOTE.ID="E0072" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A situação seria alterada com a ratificação e entrada em vigor do Tratado pelo qual se institui uma Constituição para a Europa, cuja Parte II incorpora a Carta.</P></NOTE>. A proclamação articula-se numa mera declaração política, desprovida de valor jurídico<NOTE NOTE.ID="E0073" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Díez-Picazo, J.M., <QUOT.START ID="QS0053" REF.END="QE0053" CODE="00AB"/>Carta de derechos fundamentales de la Unión Europea<QUOT.END ID="QE0053" REF.START="QS0053" CODE="00BB"/>, Constitucionalismo de la Unión Europea, Ed. Civitas, Madrid, 2002, pp. 21 a 42, especialmente, p. 39.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>77.</NO.P><TXT>Porém, esta observação não leva a pensar que nada mudou, como se a Carta fosse letra morta. Em primeiro lugar, não surge do vazio, sem conexão com o contexto; pelo contrário, insere-se numa etapa do processo evolutivo que apresentei, codificando e reafirmando, segundo expressa o seu preâmbulo<NOTE NOTE.ID="E0074" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P><QUOT.START ID="QS0054" REF.END="QE0054" CODE="00AB"/>A presente carta reafirma [...] os direitos que decorrem, nomeadamente, das tradições constitucionais e das obrigações internacionais comuns aos Estados-Membros, do Tratado da União Europeia e dos Tratados comunitários, da Convenção europeia para a protecção dos direitos do Homem e das liberdades fundamentais, das Cartas Sociais aprovadas pela comunidade e pelo Conselho da Europa, bem como da jurisprudência do Tribunal de Justiça das Comunidades Europeias e do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem<QUOT.END ID="QE0054" REF.START="QS0054" CODE="00BB"/>.</P></NOTE>, os direitos que decorrem do acervo comum aos Estados-Membros, nos planos nacional e internacional<NOTE NOTE.ID="E0075" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Embora não suscitado no despacho de reenvio, está implícita a ausência de um direito universalmente reconhecido a não ser extraditado. Alguns Estados, como a Alemanha, Chipre, a Finlândia e a Polónia, atribuem-no aos seus nacionais, mas os ordenamentos de muitos outros não conferem a essa garantia carácter fundamental, ficando à margem das tradições constitucionais comuns. A Áustria, Portugal e a Eslovénia reviram os seus textos constitucionais para permitir a entrega dos seus nacionais.</P></NOTE>, pelo que a União deve respeitá-los e o Tribunal de Justiça tutelá-los, segundo dispõem os artigos 6.° UE e 46.°, alínea d), UE, independentemente da natureza jurídica e da capacidade<?PAGE NO="I-3661"?> do texto aprovado em Dezembro de 2000<NOTE NOTE.ID="E0076" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Alonso García, R., <QUOT.START ID="QS0055" REF.END="QE0055" CODE="00AB"/>Las cláusulas horizontales de la Carta de los derechos fundamentales de la Unión Europea<QUOT.END ID="QE0055" REF.START="QS0055" CODE="00BB"/>, Encrucijada constitucional de la Unión Europea, Ed. Civitas, Madrid, 2002, p. 151, especifica que a falta de força vinculativa não implica negação de efeitos, como demonstra o papel desempenhado pela própria Convenção de Roma, que, embora não obrigando juridicamente a Comunidade, funcionou como uma fonte inspiradora na configuração dos direitos fundamentais para o Tribunal de Justiça. Carrillo Salcedo, J.A., <QUOT.START ID="QS0056" REF.END="QE0056" CODE="00AB"/>Notas sobre el significado político y jurídico de la Carta de derechos fundamentales de la Unión Europea<QUOT.END ID="QE0056" REF.START="QS0056" CODE="00BB"/>, Revista de derecho comunitario, 2001, p. 7, defende que o referido documento facilita a fixação de criterios para avaliar a legitimidade da acção dos poderes públicos na União. Por sua vez, Rodríguez Bereijo, A., <QUOT.START ID="QS0057" REF.END="QE0057" CODE="00AB"/>El valor jurídico de la Carta de los derechos fundamentales de la Unión Europea después del Tratado de Niza<QUOT.END ID="QE0057" REF.START="QS0057" CODE="00BB"/>, Encrucijada, p. 220, parafraseando o antigo comissário Antonio Vitorino, prevê que a Carta alcançará carácter normativo através da sua interpretação pelo Tribunal de Justiça, enquanto síntese e expressão dos princípios gerais do direito comunitário.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>78.</NO.P><TXT>Em segundo lugar, a Carta figura na jurisprudência do Tribunal de Justiça, pois os advogados-gerais interpretaram-na transcendendo o seu cariz meramente programático e declarativo<NOTE NOTE.ID="E0077" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O advogado-geral A. Tizzano, nas conclusões de <DATE ISO="20010208">8 de Fevereiro de 2001</DATE>, no processo BECTU (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-173/99" YEAR="2001" PAGE.ECR="I-4881">C-173/99, Colect., p. I-4881</REF.DOC.ECR>), expõe que, apesar da sua ausência de valor vinculativo, <QUOT.START ID="QS0058" REF.END="QE0058" CODE="00AB"/>não se podem ignorar, num processo relativo à natureza e ao alcance de um direito fundamental, as declarações relevantes desta Carta [...] [nem] a sua manifesta vocação para, quando as suas disposições o autorizem, desempenhar o papel de parâmetro de referência substancial para todos os actores [...] da cena comunitária<QUOT.END ID="QE0058" REF.START="QS0058" CODE="00BB"/> (n.° 28). Meses mais tarde, em 10 de Julho desse ano, o advogado-geral P. Léger sugere nas suas conclusões do processo Conselho/Hautala (acórdão de <DATE ISO="20011206">6 de Dezembro de 2001</DATE>, <REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-359/99 P" YEAR="2001" PAGE.ECR="I-9565">C-359/99 P, Colect., p. I-9565</REF.DOC.ECR>), que a Carta deveria constituir um instrumento privilegiado para a identificação dos direitos fundamentais (n.° 83), porque proclama valores que <QUOT.START ID="QS0059" REF.END="QE0059" CODE="00AB"/>têm em comum o facto de serem unanimemente reconhecidos pelos Estados-Membros [...] A Carta colocou incontestavelmente os direitos que são o seu objecto ao mais alto nível dos valores comuns aos Estados-Membros<QUOT.END ID="QE0059" REF.START="QS0059" CODE="00BB"/> (n.° 80). Eu próprio, nas conclusões de <DATE ISO="20011204">4 de Dezembro de 2001</DATE> no processo Überseering (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-208/00" YEAR="2002" PAGE.ECR="I-9915">C-208/00, Colect. 2002, p. I-9919)</REF.DOC.ECR>, assumo que la Carta, <QUOT.START ID="QS0060" REF.END="QE0060" CODE="00AB"/>sem constituir ius cogens propriamente dito [...], proporciona uma fonte preciosíssima do denominador comum dos valores jurídicos primordiais nos Estados-Membros, donde emanam, por sua vez, os princípios gerais do direito comunitário<QUOT.END ID="QE0060" REF.START="QS0060" CODE="00BB"/> (n.° 59). Outros advogados-gerais aderiram a esta posição.</P></NOTE>; além disso, o Tribunal de Primeira Instância utilizou-a em algumas das suas decisões<NOTE NOTE.ID="E0078" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O acórdão do Tribunal de Primeira Instância de <DATE ISO="20020130">30 de Janeiro de 2002</DATE>, max.mobil/Comissão (T-54/99, Colect, p. II-313), aplicou, por via indirecta, o artigo 47.° da Carta, explicando que a fiscalização jurisdicional da actividade da Comissão e, consequentemente, o direito à tutela jurisdicional efectiva, fazem parte <QUOT.START ID="QS0061" REF.END="QE0061" CODE="00AB"/>dos princípios gerais do Estado de Direito, comuns às tradições constitucionais dos Estados-Membros<QUOT.END ID="QE0061" REF.START="QS0061" CODE="00BB"/> (n.° 57). Do mesmo modo procederam os acórdãos de <DATE ISO="20020503">3 de Maio de 2002</DATE>, Jégo-Quéré/Comissão (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="T-177/01" YEAR="2002" PAGE.ECR="II-2365">T-177/01, Colect., p. II-2365, n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 42 e 47</REF.DOC.ECR>); de <DATE ISO="20030115">15 de Janeiro de 2003</DATE>, Philip Morris e o./Comissão (T-377/00, T-379/00, T-380/00, T-260/01 e T-272/01, Colect, p. II-1, n.° 122); e de <DATE ISO="20030805">5 de Agosto de 2003</DATE>, P &amp; O European Feries (Vizcaya) eo./Comissão (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="T-116/01+T-118/01" YEAR="2003" PAGE.ECR="II-2957">T-116/01 e T-118/01, Colect., p. II-2957</REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>. No entanto, nos acórdãos do Tribunal de Justiça, raramente aparece a Carta<NOTE NOTE.ID="E0079" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O acórdão de <DATE ISO="20031023">23 de Outubro de 2003</DATE>, RTL Televisión (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-245/01" YEAR="2003" PAGE.ECR="I-12489">C-245/01, Colect., p. I-12489</REF.DOC.ECR>), referiu-se de maneira retórica ao artigo 11.°, n.° 2, da Carta, ao consagrar a liberdade de opinião (n.° 38). O acórdão de <DATE ISO="20050512">12 de Maio de 2005</DATE>, Regione autonoma Friuli-Venezia Giulia e ERSA (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-347/03" YEAR="2005" PAGE.ECR="I-3785">C-347/03, Colect., p. I-3785</REF.DOC.ECR>) aludiu de modo similar ao artigo 17.° da Carta (n.° 118).</P></NOTE>, nem mesmo para refutar a posição dos seus advogados-gerais, e só o fez muito recentemente, há apenas dois meses, quando o acórdão Parlamento/Conselho<NOTE NOTE.ID="E0080" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdão de <DATE ISO="20060627">27 de Junho de 2006</DATE> (C-540/03, ainda não publicado na Colectânea).</P></NOTE> anunciou uma viragem, ao declarar que, ainda que não sendo um instrumento jurídico vinculativo, há que assumir a sua importância (n.° 38).</TXT></NP><NP><NO.P>79.</NO.P><TXT>Há, pois, que abandonar esse mutismo, e a Carta tem que se impor como instrumento interpretativo de primeira ordem na defesa das garantias dos cidadãos que pertencem ao património dos Estados-Membros. O repto deve ser encarado com prudência, mas com vigor, com a plena convicção de que, se a protecção dos direitos fundamentais assume carácter imprescindível no pilar comunitário, torna-se igualmente irrenunciável no terceiro<?PAGE NO="I-3662"?> pilar, capaz de incidir, pela própria natureza do seu conteúdo, no núcleo essencial da liberdade pessoal, pressuposto das demais.</TXT></NP><NP><NO.P>80.</NO.P><TXT>Talvez se evite assim a reedição de desencontros passados com as instâncias nacionais, reticentes quanto à capacidade de as instituições da Comunidade tutelarem os direitos fundamentais<NOTE NOTE.ID="E0081" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O Bundesverfassungsgericht, na decisão Solange I, de <DATE ISO="19740529">29 de Maio de 1974</DATE> (2 BvL 52/71), não teve em conta a aptidão das Instituições da Comunidade para tutelar os direitos fundamentais e confirmou a sua competência na medida em que a protecção não fosse equivalente à nacional. O referido acórdão implicou uma autêntica revulsão, que teve rápido reflexo nas páginas da Colectânea de Jurisprudência comunitária, ao ponto de, no acórdão Solange II, de 22 de Outubro do mesmo ano (2 BvR 197/83), o mesmo Tribunal Constitucional ter referido que as Comunidades gozavam de um sistema de protecção equivalente ao da Lei Fundamental de Bona e anunciado que, no futuro, se absteria de controlar as medidas de direito comunitário derivado, ainda que invocasse a sua oposição aos direitos fundamentais [Rodríguez Iglesias, G.C., e Woelker, U., <QUOT.START ID="QS0062" REF.END="QE0062" CODE="00AB"/>Derecho comunitario, derechos fundamentales y control de constitucionalidad (La decisión del Tribunal Constitucional Federal alemán de <DATE ISO="19861022">22 de octubre de 1986</DATE>)<QUOT.END ID="QE0062" REF.START="QS0062" CODE="00BB"/>, in Revista de Instituciones Europeas, 1987, volumen 14/1987, n.° 3, pp. 667 a 685]. Espirito idéntico ao acórdão Solange II têm o acórdão do Trybunał Konstytucyjny, sobre o Tratado de Adesão da Polonia, de <DATE ISO="20050511">11 de Maio de 2005</DATE> (processo K 18/04), e o mais recente do Ústavní soud checo, de <DATE ISO="20060308">8 de Março de 2006</DATE>, já referido. No entanto, receio que o acórdão do Bundesverfassungsgericht sobre a lei alemã de transposição da decisão-quadro se alimente daquela velha desconfiança, reagindo face às limitações do controlo jurisdicional no terceiro pilar (carácter dispositivo do reenvio prejudicial, demarcação da legitimidade para interpor o recurso de anulação e inexistência de acção por incumprimento). Não deixa de ser paradoxal que, onde a incidência da União na esfera inviolável da pessoa assume mais intensidade, se aplique uma certa <QUOT.START ID="QS0063" REF.END="QE0063" CODE="00AB"/>restrição jurisdicional<QUOT.END ID="QE0063" REF.START="QS0063" CODE="00BB"/>, conforme a expressão utilizada por Alonso García, R., e Sarmiento Ramírez-Escudero, D., <QUOT.START ID="QS0064" REF.END="QE0064" CODE="00AB"/>Los efectos colaterales de la Convención sobre el futuro de Europa en la arquitectura judicial de la Unión: ¿hacia una jurisdicción auténticamente constitucional europea?<QUOT.END ID="QE0064" REF.START="QS0064" CODE="00BB"/>, in Revista de Estudios Políticos, n.° 119, Janeiro-Março 2003, p. 136.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>81.</NO.P><TXT>Esta função tutelar cumpre-se em três planos<NOTE NOTE.ID="E0082" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Capotesti, P.A., <QUOT.START ID="QS0065" REF.END="QE0065" CODE="00AB"/>Quelles perspectives pour les rapports entre la Cour constitutionnelle et la Cour de Justice des Communautés européennes?<QUOT.END ID="QE0065" REF.START="QS0065" CODE="00BB"/>, intervenção no Colóquio sobre a cooperação entre o Tribunal de Justiça e os órgãos jurisdicionais, realizado no Luxemburgo, em <DATE ISO="20021203">3 de Dezembro de 2002</DATE>, por ocasião do 50.° aniversário do Tribunal de Justiça, adverte para um <QUOT.START ID="QS0066" REF.END="QE0066" CODE="00AB"/>constitucionalismo de múltiplos níveis<QUOT.END ID="QE0066" REF.START="QS0066" CODE="00BB"/> (p. 6).</P></NOTE> — o nacional, o do Conselho da Europa e o da União Europeia —, diferentes mas parcialmente coincidentes e, o mais relevante, imbuídos de idênticos valores. As encruzilhadas são múltiplas e as sobreposições possíveis, mas não há inconveniente insuperável no respeito das competências alheias, albergando a confiança em que todos as exerçam com plenas garantias para o sistema de convivência. O diálogo entre os intérpretes constitucionais supremos na Europa permite cimentar um discurso comum.</TXT></NP><NP><NO.P>82.</NO.P><TXT>Assim, no caso em apreço, o Tribunal de Justiça deve responder no espírito dos artigos 20.° e 49.° da Carta, que proclamam, respectivamente, os princípios da igualdade perante a lei e da legalidade dos delitos, amplamente admitidos nos panoramas constitucionais dos Estados-Membros, recorrendo, se necessário, às jurisprudências nacionais e aos acórdãos do Tribunal Europeu de Direitos Humanos relativos aos artigos 14.° e 7.° da Convenção de Roma.</TXT></NP></GR.SEQ><?PAGE NO="I-3663"?><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>2.</NO.P><TXT>O artigo 2.°, n.° 2, da Decisão-quadro 2002/584 e o princípio da igualdade</TXT></NP></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="4"><TITLE><TI><NP><NO.P>a)</NO.P><TXT>A igualdade perante a lei</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>83.</NO.P><TXT>O Arbitragehof quer saber se respeita este direito fundamental a previsão de que, na execução de um mandado de detenção europeu com base nas infracções mencionadas no artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro, diversamente do que ocorre com as outras infracções, não seja necessário comprovar a sua incriminação nos dois Estados-Membros afectados.</TXT></NP><NP><NO.P>84.</NO.P><TXT>Para analisar este aspecto do reenvio, devemos deter-nos na estrutura do artigo 2.° da decisão-quadro, com o objectivo de esclarecer o equívoco que se adivinha tanto no próprio reenvio como em algumas das observações feitas neste processo prejudicial. Para que um mandado de detenção europeu funcione, basta que a conduta seja punível no Estado-Membro de emissão com uma sanção de determinada duração (n.° 1), embora a entrega possa ficar sujeita à sua consideração como infracção no país destinatário (n.° 4). Esta possibilidade desaparece, no entanto, para os trinta e dois tipos de condutas do n.°2<NOTE NOTE.ID="E0083" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O n.° 3 habilita o Conselho a ampliar, por unanimidade, a lista.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>85.</NO.P><TXT>Por conseguinte, considero incorrecto sustentar que o sistema do mandado de detenção europeu se baseia no princípio da dupla incriminação, com excepção dos comportamentos do artigo 2.°, n.° 2. Pelo contrário, a ilicitude no Estado requerente é a única premissa elegível, mesmo quando se consente que os Estados-Membros, ao transporem a decisão-quadro<NOTE NOTE.ID="E0084" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Assim sucede no Reino da Bélgica, pois o artigo 5.°, n.° 1, da Lei de <DATE ISO="20031219">19 de Dezembro de 2003</DATE>, já referida, recusa a execução do mandado de detenção europeu se os factos não constituírem uma infracção penal conforme ao direito belga.</P></NOTE>, ou os seus órgãos jurisdicionais, ao cumprirem um mandado de detenção específico<NOTE NOTE.ID="E0085" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A Lei espanhola 3/2003, de 14 de Março, referida na nota 32, prefere esta alternativa e deixa a decisão nas mãos do órgão jurisdicional [artigo 12.°, n.° 2, alínea a), conjugado com o artigo 9.°, n.° 2].</P></NOTE>, condicionem a execução do mandado à tipificação no seu ordenamento, opção que não funciona relativamente<?PAGE NO="I-3664"?> às infracções enunciadas no referido n.° 2<NOTE NOTE.ID="E0086" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Na realidade, não desaparece a dupla incriminação mas a prova da mesma, porque, dada a natureza das condutas enumeradas, punem-se em todos os Estados-Membros o homicídio voluntário, as lesões graves, o sequestro, a detenção ilegal, a tomada de reféns, os assaltos organizados ou à mão armada e a violação. Outro problema, que trato mais adiante, é do conteúdo que, em cada sistema nacional, é outorgado a estas figuras (n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 96 segs.). De qualquer modo, a lista do artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro descreve comportamentos harmonizados como delitos ou em vias de o serem, e outros punidos, sem dúvida, universalmente. Assim, a Resolução do Conselho, de <DATE ISO="19981221">21 de Dezembro de 1998</DATE>, sobre a prevenção da criminalidade organizada, tendo em vista a definição de uma estratégia global para a combater (<REF.DOC.OJ COLL="C" NO.OJ="408" DATE.PUB="1998" PAGE.FIRST="1">JO C 408, p. 1</REF.DOC.OJ>) e a Convenção das Nações Unidas contra a criminalidade transnacional organizada, com os seus protocolos complementares. Sobre o terrorismo, pode consultar-se a Decisão-quadro 2002/475, de <DATE ISO="20020613">13 de Junho de 2002</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="164" DATE.PUB="2002" PAGE.FIRST="3">JO L 164, p. 3</REF.DOC.OJ>), e, sobre a luta contra o tráfico de seres humanos, a Decisão-quadro 2002/629, de <DATE ISO="20020719">19 de Julho de 2002</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="203" DATE.PUB="2002" PAGE.FIRST="1">JO L 203, p. 1</REF.DOC.OJ>). Sobre a luta contra a exploração sexual de crianças e a pornografia infantil, a Decisão-quadro 2004/68, de <DATE ISO="20031202">2 de Dezembro de 2003</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="013" DATE.PUB="2004" PAGE.FIRST="44">JO 2004, L 13, p. 44</REF.DOC.OJ>). Sobre o tráfico ilícito de estupefacientes e de substancias psicotrópicas, a Convenção das Nações Unidas de <DATE ISO="19881220">20 de Dezembro de 1988</DATE>. Sobre a delinquência económica, a Decisão-quadro 2000/383, de <DATE ISO="20000529">29 de Maio de 2000</DATE>, sobre o reforço da protecção contra a contrafacção de moeda na perspectiva da introdução do euro, através de sanções penais e outras (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="140" DATE.PUB="2000" PAGE.FIRST="1">JO L 140, p. 1</REF.DOC.OJ>), modificada pela Decisão-quadro 2002/88, de <DATE ISO="20011206">6 de Dezembro de 2001</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="329" DATE.PUB="2001" PAGE.FIRST="3">JO L 329, p. 3</REF.DOC.OJ>); a Decisão-quadro 2001/413, de <DATE ISO="20010528">28 de Maio de 2001</DATE>, relativa ao combate à fraude e à contrafacção de meios de pagamento que não em numerário (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="149" DATE.PUB="2001" PAGE.FIRST="1">JO L 149, p. 1</REF.DOC.OJ>); e a Decisão-quadro 2001/500, de <DATE ISO="20010626">26 de Junho de 2001</DATE>, relativa ao branqueamento de capitais, à identificação, detecção, congelamento, apreensão e perda dos instrumentos e produtos do crime (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="182" DATE.PUB="2001" PAGE.FIRST="1">JO L 182, p. 1</REF.DOC.OJ>). Sobre a corrupção, a Convenção estabelecida com base no n.° 2, alínea c), do artigo K.3 do Tratado da União Europeia, relativa à luta contra a corrupção em que estejam implicados funcionários das Comunidades Europeias ou dos Estados-Membros da União Europeia (<REF.DOC.OJ COLL="C" NO.OJ="195" DATE.PUB="1997" PAGE.FIRST="2">JO C 195, p. 2</REF.DOC.OJ>), e a Decisão-quadro 2003/568, de <DATE ISO="20030622">22 de Junho de 2003</DATE>, relativa ao combate à corrupção no sector privado (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="192" DATE.PUB="2003" PAGE.FIRST="54">JO L 192, p. 54</REF.DOC.OJ>). Sobre a criminalidade informática, a Decisão-quadro 2005/222, de <DATE ISO="20050224">24 de Fevereiro de 2005</DATE>, relativa a ataques contra os sistemas de informação (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="069" DATE.PUB="2005" PAGE.FIRST="67">JO L 69, p. 67</REF.DOC.OJ>). Sobre a protecção do ambiente através do direito penal na União Europeia, a Decisão-quadro 2003/80, de <DATE ISO="20030127">27 de Janeiro de 2003</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="029" DATE.PUB="2003" PAGE.FIRST="55">JO L 29, p. 55</REF.DOC.OJ>), anulada pelo Tribunal de Justiça no acórdão de <DATE ISO="20050913">13 de Setembro de 2005</DATE>, Comissão/Conselho (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-176/93" YEAR="2005" PAGE.ECR="I-7879">C-176/03, Colect., p. I-7879</REF.DOC.ECR>), por considerar que a matéria deve ser regulada no quadro comunitário através de uma directiva. Sobre a protecção das vítimas nos casos de emigração ilegal, a Decisão-quadro 2002/946, de <DATE ISO="20021128">28 de Novembro de 2002</DATE>, relativa ao reforço do quadro penal para a prevenção do auxílio à entrada, ao trânsito e à residência irregulares (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="328" DATE.PUB="2002" PAGE.FIRST="1">JO L 328, p. 1</REF.DOC.OJ>). Por último, sobre o racismo e a xenofobia, a Acção Comum de <DATE ISO="19960715">15 de Julho de 1996</DATE>, já referida na nota 45.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>86.</NO.P><TXT>Nesta encruzilhada, a questão do Arbitragehof dirige-se a um oráculo errado, pois não deveria imputar o denunciado tratamento desigual ao legislador da União, mas sim ao direito interno ou à decisão judicial nacional, consoante os casos, cuja fiscalização não cabe ao Tribunal de Justiça.</TXT></NP><NP><NO.P>87.</NO.P><TXT>Se se entendesse que, de qualquer modo, a causa remota do problema assenta na decisão-quadro, por instaurar um regime diferente em função da natureza dos factos, a questão careceria igualmente de consistência.</TXT></NP><NP><NO.P>88.</NO.P><TXT>Colocada nos termos referidos, a dúvida circunscreve-se à abstracta igualdade perante a lei, ficando, de momento, fora de discussão a relativa à sua aplicação, bem como a proibição de discriminação em razão de circunstâncias pessoais ou sociais<NOTE NOTE.ID="E0087" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Na Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia, o preceito pertinente seria o artigo 20.°, nos termos do qual <QUOT.START ID="QS0067" REF.END="QE0067" CODE="00AB"/>[t] odas as pessoas são iguais perante a lei<QUOT.END ID="QE0067" REF.START="QS0067" CODE="00BB"/>. O artigo 14.° da Convenção de Roma assegura a liberdade no gozo dos direitos e liberdades que proclama, enquanto o protocolo n.° 12, de <DATE ISO="20001104">4 de Novembro de 2000</DATE>, que entrou em vigor em <DATE ISO="20050401">1 de Abril de 2005</DATE>, inclui uma proibição geral de discriminação.</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>89.</NO.P><TXT>A lei deve tratar os cidadãos de um modo igualitário, estando-lhe vedado abordar situações comparáveis de maneira diferente<?PAGE NO="I-3665"?> ou submeter as diferentes a regimes idênticos. Não obstante, possui uma ampla margem de configuração para distinguir situações semelhantes, sempre que apresente uma explicação objectiva e prudente. Neste caso, a justificação reúne essas qualidades se a finalidade e os efeitos visados forem legítimos, existindo entre uns e outros uma adequada relação de proporcionalidade, que evite resultados especialmente gravosos ou excessivos<NOTE NOTE.ID="E0088" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdãos do Tribunal de Justiça de <DATE ISO="19771019">19 de Outubro de 1977</DATE>, Ruckdeschel e o. (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="117/76+16/77" YEAR="1977" PAGE.ECR="619">117/76 e 16/77, Colect., p. 619</REF.DOC.ECR>), n.° 7; de <DATE ISO="19780613">13 de Junho de 1978</DATE>, Denkavit (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="139/77" YEAR="1978" PAGE.ECR="441">139/77, Colect., p. 441</REF.DOC.ECR>), n.° 15; e de <DATE ISO="20050414">14 de Abril de 2005</DATE>, Bélgica/Comissão (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-110/03" YEAR="2005" PAGE.ECR="I-2801">C-110/03, Colect., p. I-2801</REF.DOC.ECR>). Acórdãos do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, de <DATE ISO="20020226">26 de Fevereiro de 2002</DATE>, Frette contra França (Recueil des arrêts et décisions 2002-1, n.° 34), e de <DATE ISO="20040713">13 de Julho de 2004</DATE>, Pla e Puncernau contra Andorra (Recueil des arrêts et décisions 2004-VIII, n.° 61). Acórdãos do Tribunal Constitucional espanhol 75/1983 (suplemento do BOE n.° 197, de <DATE ISO="19830818">18 de Agosto de 1983</DATE>), fundamento jurídico 3.°; 46/1999 (suplemento do BOE n.° 100, de <DATE ISO="19990427">27 de Abril de 1999</DATE>), fundamento jurídico 2.°; e 39/2002 (suplemento do BOE n.° 63, de <DATE ISO="20020314">14 de Março de 2002</DATE>), fundamento jurídico 4.°</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>90.</NO.P><TXT>Pois bem, considero que, no caso vertente, os termos em contraste não são comparáveis. Por um lado, confrontam-se factos; não se atende ao estatuto pessoal, mas à natureza da infracção, pelo que não se dá uma discriminação subjectiva. Por outro lado, não há semelhança, na perspectiva da acção penal, entre os indivíduos que praticam condutas variadas, sem igual relevância e diferentemente condenáveis; a diferente gravidade impede que se equiparem.</TXT></NP><NP><NO.P>91.</NO.P><TXT>A minha opinião não muda se, avaliando as consequências de um mandado de detenção europeu (detenção, entrega, submissão a uma acção penal e cumprimento de uma sentença), se considerar que os afectados se encontram em situação semelhante, seja qual for a infracção na origem da detenção, pois a diferenciação mostra-se objectiva, razoável, equitativa e proporcionada.</TXT></NP><NP><NO.P>92.</NO.P><TXT>É objectiva porque responde a critérios exógenos ao indivíduo, de carácter autónomo, mensuráveis com parâmetros abstractos e gerais, evitando qualquer voluntarismo selectivo: a natureza da infracção e a pena que lhe corresponde.</TXT></NP><NP><NO.P>93.</NO.P><TXT>Também é razoável e justificada porque se orienta para um dos desígnios da União Europeia: a luta contra a criminalidade num espaço de segurança de justiça e de liberdade (artigo 2.°, quarto travessão, UE, conjugado com o artigo 29.°, UE). A lista do artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro abrange crimes que, como assinala o Governo espanhol nas suas notáveis observações escritas (n.° 121), afectam gravemente bens jurídicos que necessitam de especial protecção na Europa, exigindo-se<?PAGE NO="I-3666"?> que, no Estado emissor do mandado de detenção, sejam punidos com penas de certa intensidade<NOTE NOTE.ID="E0089" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Incluem-se os crimes que o artigo 29.° UE refere expressamente, os atribuídos à competência da Europol no anexo do Acto do Conselho, de <DATE ISO="19950726">26 de Julho de 1995</DATE>, que estatui a Convenção elaborada com base no artigo K.3 do Tratado da União que cria um Serviço Europeu de Polícia (Convenção Europol) (<REF.DOC.OJ COLL="C" NO.OJ="316" DATE.PUB="1995" PAGE.FIRST="1">JO 1995, C 316, p. 2</REF.DOC.OJ>); bem como aqueles sobre que recai uma obrigação geral de punição no direito internacional.</P></NOTE>. São comportamentos em que a comprovação da dupla incriminação se mostra supérflua, pois são repudiados na generalidade dos Estados-Membros<NOTE NOTE.ID="E0090" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Alguns autores entendem que o artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro obtém o <QUOT.START ID="QS0068" REF.END="QE0068" CODE="00AB"/>consenso&#x00AB;<QUOT.END ID="QE0068" REF.START="QS0068" CODE="00BB"/> dos Estados-Membros em matéria penal (Von Bubnoff, E., <QUOT.START ID="QS0069" REF.END="QE0069" CODE="00AB"/>Institutionelle Kriminalitätsbekämpfung in der EU — Schritte auf dem Weg zu einem europäischen Ermittlungs- und Verfolgungsraum<QUOT.END ID="QE0069" REF.START="QS0069" CODE="00BB"/>, Zeitschrift für europarechtliche Studien, 2002, p. 226; Combeaud, S., <QUOT.START ID="QS0070" REF.END="QE0070" CODE="00AB"/>Premier bilan du mandat darret européen<QUOT.END ID="QE0070" REF.START="QS0070" CODE="00BB"/>, Revue du Marché commun et de l'Union européenne, n.° 495, 2006, p. 116; e Hecker, B., Europäisches Strafrecht, Berlín, 2005, p. 433).</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>94.</NO.P><TXT>Para terminar, a proporcionalidade da medida é indiscutível, uma vez que o regime distinto não tem maior relevo do que assegurar a entrega do perseguido ou condenado por um delito grave às autoridades de um sistema judicial semelhante ao próprio, que respeita os princípios do Estado de direito e garante ao interessado os seus direitos fundamentais, mesmo os que operam durante o processo penal</TXT></NP><NP><NO.P>95.</NO.P><TXT>Termino este capítulo das conclusões por onde a associação demandante na lide principal começa as suas observações, aludindo àqueles casos, verdadeiramente extravagantes<NOTE NOTE.ID="E0091" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>São casos extraordinários porque o duplo critério utilizado (a natureza da infracção e a importância da sanção) impede normalmente que um Estado-Membro emita um mandado de detenção por um acto não punido no seu ordenamento. Custa-me imaginar um comportamento que, punido num país da União com uma pena ou medida de segurança de duração máxima não inferior a três anos, seja lícito noutro.</P></NOTE>, em que um Estado-Membro entrega um indivíduo, por força do artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro, por uma conduta impune no seu território<NOTE NOTE.ID="E0092" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O Governo finlandês recorda (n.° 49 das alegações) que, em matéria penal, rege o princípio da territorialidade, de modo que um cidadão estrangeiro culpado de um crime perpetrado na Finlândia não pode elidir a sua responsabilidade, aduzindo que a conduta de que é acusado não é punida no seu país de origem. Quanto ao exercício extraterritorial do ius puniendi, a decisão-quadro permite (artigo 4.°, n.° 7) que um Estado-Membro recuse a execução de um mandado de detenção europeu por factos cometidos, no todo ou em parte, no seu território ou mesmo fora dele, se não forem puníveis pela sua legislação.</P></NOTE>. Esta situação não respeita ao princípio da igualdade, pois não há discriminação quanto a uma mesma pessoa, cabendo reiterar que, para efeitos desse princípio, todo o mandado de detenção europeu para a detenção de uma pessoa suspeita ou condenada num país da União por uma das infracções previstas no referido artigo 2.°, n.° 2, e punida com uma sanção da gravidade indicada no próprio preceito, é executado abstraindo das suas circunstâncias pessoais e sociais.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="4"><TITLE><TI><NP><NO.P>b)</NO.P><TXT>A igualdade na aplicação da lei</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>96.</NO.P><TXT>Na decisão de reenvio, denota-se outra dimensão desta queixa, anunciando um risco<?PAGE NO="I-3667"?> de interpretação discordante do artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro, pela imprecisão das definições que contém.</TXT></NP><NP><NO.P>97.</NO.P><TXT>Suscitada a questão nestes termos, parece evidente que essa contingência não tem qualquer virtualidade para pôr em causa a correcção da norma, que não responde a futuras e hipotéticas discriminações aquando da sua aplicação. Subjaz aqui uma confusão entre a igualdade na lei e a igualdade na sua execução. A primeira, de carácter material e visando assegurar a identidade de tratamento dos iguais, é violada quando a norma, sem fundamento racional, os submete a regimes diferentes, enquanto a segunda, de carácter formal, é violada quando um órgão chamado a executá-la, a entende numa situação concreta de maneira distinta do que fez anteriormente em situações semelhantes. Não há, pois, desigualdade na aplicação da lei, quando as decisões discrepantes procedem de vários tribunais, que actuam no legítimo exercício do seu poder de julgar; a igualdade não exige que órgãos independentes mantenham uma hermenêutica coincidente. Seria um sarcasmo qualificar uma lei como discriminatória porque pode receber exegeses diferentes, susceptíveis de se unificarem através das pertinentes vias de recurso.</TXT></NP><NP><NO.P>98.</NO.P><TXT>De qualquer modo, há que esperar para verificar se ocorrem esses desajustamentos apesar dos cuidados que o sistema estabelece para os evitar. A própria decisão-quadro faculta utensílios úteis para o efeito, arbitrando o intercâmbio exacto de informação e o contacto directo entre os tribunais envolvidos<NOTE NOTE.ID="E0093" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O artigo 8.° da decisão-quadro expõe detalhadamente as indicações que devem constar do mandado de detenção, destinando-se, no formulário previsto, uma alínea, a <QUOT.START ID="QS0071" REF.END="QE0071" CODE="00AB"/>e)<QUOT.END ID="QE0071" REF.START="QS0071" CODE="00BB"/>, à descrição dos factos e da sua qualificação jurídica. Qualquer dado que interesse ao órgão jurisdicional de execução obtém-se por contacto directo com o emissor.</P></NOTE>, além disso, se persistir alguma dúvida sobre o sentido dos conceitos utilizados no artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro, a questão prejudicial do artigo 35.° UE faculta a via adequada para um entendimento uniforme no território da União.</TXT></NP><NP><NO.P>99.</NO.P><TXT>O risco previsto, que acompanha a ausência de harmonização dos direitos penais nacionais, não se prende com o princípio da igualdade, sendo relativo à exigência de certeza nas relações jurídicas, particularmente nas estabelecidas de forma coerciva entre o poder público e os cidadãos. Esta observação leva-me ao outro aspecto da segunda questão prejudicial.</TXT></NP></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>3.</NO.P><TXT>O artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro e o princípio da legalidade penal</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>100.</NO.P><TXT>Este princípio<NOTE NOTE.ID="E0094" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Rolland, P., La Convention européenne des droits de l'homme (commentaire article par article), Ed. Economica, 2.<HT TYPE="SUP">a</HT> edição, París, 1999, p. 293, apelidou-o de fundamento da civilização jurídica europeia.</P></NOTE>, expresso no aforismo latino <HT TYPE="ITALIC">nullum crimen, nulla poena sine lege</HT> e<?PAGE NO="I-3668"?> plasmado no artigo 7.°, n.° 1, da Convenção de Roma, assim como no artigo 49.°, n.° 1, da Carta dos Direitos Fundamentais da União Europeia, incorpora, segundo a formulação já clássica do Tribunal constitucional espanhol<NOTE NOTE.ID="E0095" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Acórdãos 42/1987 (suplemento do BOE n.° 107, de <DATE ISO="19870505">5 de Maio de 1987</DATE>), fundamento jurídico 2.°; 22/1990 (suplemento do BOE n.° 53, de <DATE ISO="19900302">2 de Março de 1990</DATE>), fundamento jurídico 7.°; e 276/2000 (suplemento do BOE n.° 299, de <DATE ISO="20001214">14 de Dezembro de 2000</DATE>), fundamento jurídico 6.°</P></NOTE>, uma dupla garantia: a primeira, de ordem material e alcance absoluto, traduz-se na imperiosa exigência de determinação prévia das condutas ilícitas e das sanções correspondentes; a segunda, de carácter formal, resulta do nível das normas que tipificam aquelas condutas e regulam as sanções, que, no sistema<NOTE NOTE.ID="E0096" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O princípio da legalidade foi forjado nos âmbitos <QUOT.START ID="QS0072" REF.END="QE0072" CODE="00AB"/>penal<QUOT.END ID="QE0072" REF.START="QS0072" CODE="00BB"/> e <QUOT.START ID="QS0073" REF.END="QE0073" CODE="00AB"/>fiscal<QUOT.END ID="QE0073" REF.START="QS0073" CODE="00BB"/>, durante a Baixa Idade Média, como limite às prerrogativas do soberano. Em Espanha, as comunidades, as vilas e as cidades condicionaram a votação de subsídios em favor da Coroa e a punição de certas condutas à aprovação por assembleias (<QUOT.START ID="QS0074" REF.END="QE0074" CODE="00AB"/>cortes<QUOT.END ID="QE0074" REF.START="QS0074" CODE="00BB"/>) representativas. A maturação de um <QUOT.START ID="QS0075" REF.END="QE0075" CODE="00AB"/>pactismo<QUOT.END ID="QE0075" REF.START="QS0075" CODE="00BB"/> entre monarquia e <QUOT.START ID="QS0076" REF.END="QE0076" CODE="00AB"/>sociedade politica<QUOT.END ID="QE0076" REF.START="QS0076" CODE="00BB"/>, que consolidou a organização política em Estados e bloqueou um maior desenvolvimento da autoridade régia, é uma constante, ainda que com importantes diferenças e matizes, na formação dos reinos da Espanha medieval. Em Aragão e Navarra, as Cortes conquistaram poderes de controlo legislativo e da terra entre finais do século XIII e meados do século XIV (Ladero Quesada. MA., <QUOT.START ID="QS0077" REF.END="QE0077" CODE="00AB"/>España: reinos y señoríos medievales<QUOT.END ID="QE0077" REF.START="QS0077" CODE="00BB"/>, España. Reflexiones sobre el ser de España, Real Academia de Historia, 2.<HT TYPE="SUP">a</HT> edição, Madrid, 1998, pp. 95 a 129). Em Castela, esta instituição, que teve o seu apogeu nos séculos XIV e XV, sempre teve um perfil menor e, mesmo quando desempenhou um papel primordial na vida política, as suas competências foram mais reduzidas (Valdeón, J., <QUOT.START ID="QS0078" REF.END="QE0078" CODE="00AB"/>Los reinos cristianos a fines de la Edad Media<QUOT.END ID="QE0078" REF.START="QS0078" CODE="00BB"/>, Historia de España, Ed. Historia 16, Madrid, 1986, pp. 391 a 455, em especial, pp. 414 a 423).</P></NOTE> espanhol, como no da maioria dos Estados-Membros, se identifica com a lei, aprovada pelo poder legislativo, depositário da soberania popular.</TXT></NP><NP><NO.P>101.</NO.P><TXT>Respondendo à tese da associação demandante no processo principal, o Arbitragehof quer esclarecer se o elenco de condutas do artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro respeita a garantia de ordem material, tendo em conta o seu carácter vago e impreciso.</TXT></NP><NP><NO.P>102.</NO.P><TXT>Esta garantia reflecte a segurança jurídica no âmbito penal<NOTE NOTE.ID="E0097" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A advogada-geral J. Kokkot exprime-se em termos similares no n.° 41, in fine, das conclusões no processo Pupino, já referido.</P></NOTE> e adquire uma maior intensidade por afectar valores básicos, como a liberdade pessoal. O seu objectivo radica em os cidadãos saberem de antemão os comportamentos de que devem abster-se e as consequências de os cometerem <HT TYPE="ITALIC">[lex previa)</HT><NOTE NOTE.ID="E0098" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Segundo o acórdão de <DATE ISO="19961212">12 de Dezembro de 1996</DATE>, Processos penais contra X, já referido, o princípio da legalidade <QUOT.START ID="QS0079" REF.END="QE0079" CODE="00AB"/>obsta a que se proceda criminalmente contra um comportamento cujo carácter condenável não resulte claramente da lei<QUOT.END ID="QE0079" REF.START="QS0079" CODE="00BB"/> (n.° 25). Nas conclusões deste processo, sustento que este princípio <QUOT.START ID="QS0080" REF.END="QE0080" CODE="00AB"/>confere a todos a segurança jurídica de que a sua conduta só será objecto de repressão penal se tiver violado uma norma nacional que, previamente, tipifica essa conduta como infracção<QUOT.END ID="QE0080" REF.START="QS0080" CODE="00BB"/> (n.° 53).</P></NOTE>, o que implica a definição estrita e sem ambiguidades dos tipos de crime <HT TYPE="ITALIC">[lex certa),</HT> de modo que os cidadãos, a partir da sua redacção e, sendo caso disso, com o auxílio dos tribunais<NOTE NOTE.ID="E0099" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Inclusive, de um aconselhamento jurídico adequado (acórdão do Tribunal de Justiça de <DATE ISO="20050628">28 de Junho de 2005</DATE>, Dansk Rørindustri e o., <REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="C-189/02 P+C-202/02 P+C-205/02 P—C-208/02 P+C-213/02 P" YEAR="2005" PAGE.ECR="I-5425">C-189/02 P, C-202/02 P, C-205/02 P a C-208/02 P e C-213/02 P, Colect., p. I-5425, n.° 219</REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>, conheçam de forma<?PAGE NO="I-3669"?> razoavelmente previsível as acções ou omissões que os comprometem penalmente, repudiando-se as exegeses analógicas e extensivas <HT TYPE="ITALIC">in peius,</HT> assim como as aplicações retroactivas<NOTE NOTE.ID="E0100" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Os acórdãos do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, de <DATE ISO="19930525">25 de Maio de 1993</DATE>, Kokkinakis contra Grécia (processo 14307/77, A 260-A, n.° 52); de <DATE ISO="19951122">22 de Novembro de 1995</DATE>, S. W. contra Reino Unido (processo 20166/92, A 335-B, n.° 35); e de <DATE ISO="20010322">22 de Março de 2001</DATE> (processos 34044/96, 35532/97 e 44801/98, Recueil des arrêts et décisions 2001-II, n.° 50), acolhem esta dimensão do princípio da legalidade penal. Também o Tribunal Constitucional espanhol [por exemplo, nos acordaos 75/1984 (suplemento do BOE n.° 181, de <DATE ISO="19840730">30 de Julho de 1984</DATE>), fundamento jurídico 5.°; e 95/1992 (suplemento do BOE 169, de <DATE ISO="19920715">15 de Julho de 1992</DATE>), fundamento jurídico 3.°].</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>103.</NO.P><TXT>Por isso, o princípio da legalidade intervém no direito penal substantivo como um mandato dirigido ao legislador, no momento de descrever os delitos e as penas, e ao órgão jurisdicional, quando os analisa e aplica num processo criminal<NOTE NOTE.ID="E0101" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>O Tribunal Constitucional espanhol entendeu que esta garantia dos cidadãos exclui a criação judicial do direito e as expressões imprevisíveis, incompatíveis com o teor das normas ou inadequadas aos valores que visam tutelar [acórdão 25/1999 (suplemento do BOE n.° 89, de <DATE ISO="19890414">14 de Abril de 1989</DATE>), fundamento jurídico 3.°], de modo que a glosa de um tipo penal tem de respeitar o teor da norma, as pautas axiológicas que conformam o ordenamento constitucional e os critérios mínimos impostos pela lógica jurídica, bem como os modelos de argumentação adoptados pela Comunidade [acórdão 42/1999 (suplemento do BOE n.° 100, de <DATE ISO="19990427">27 de Abril de 1999</DATE>), fundamento jurídico 4.°].</P></NOTE>. Noutras palavras, projecta-se ao exercer o <HT TYPE="ITALIC">ius puniendi</HT> do Estado ou ao executar decisões com verdadeiro sentido sancionatório, pelo que dificilmente a decisão-quadro pode violá-lo, visto que não institui qualquer sanção<NOTE NOTE.ID="E0102" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>A doutrina defende que o artigo 2.°, n.° 2, não contém tipos de delito pois, na sua lista, faltam os elementos caracterizadores da conduta punida (Flore, D., <QUOT.START ID="QS0081" REF.END="QE0081" CODE="00AB"/>Le mandat d'arrêt européen: première mise en oeuvre d'un nouveau paradigme de la Justice pénale européenne<QUOT.END ID="QE0081" REF.START="QS0081" CODE="00BB"/>, Journal des Tribunaux, 2002, p. 276; e Unger, E.M., Schutzlos ausgeliefert? — Der Europäische Haftbefehl, Frankfurt am Main, 2005, p. 100). Mesmo quando se sustente o contrário, deve ter-se presente que as decisões-quadro não produzem efeitos directos [artigo 32.°, n.° 2, alínea b), UE], sem prejuízo do princípio de interpretação do ordenamento interno conforme com a maior eficácia do direito da União, segundo indica o acórdão Pupino, já referido (n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 43 a 47). Neste caso, é exigível a adequação ao princípio da legalidade das normas internas que transpõem a decisão-quadro.</P></NOTE>, nem sequer pretende harmonizar os sistemas penais dos Estados-Membros, limitando-se a estruturar um mecanismo de auxílio entre juízes de países diferentes num processo, para determinar a quem se imputa a prática de um crime ou para o cumprimento de uma pena. Esse instrumento de cooperação está submetido a algumas condições, pois a pena ou as medidas aplicáveis devem revestir certa importância, podendo ainda exigir-se a sua tipificação no Estado do órgão jurisdicional que presta o seu contributo, salvo nos crimes indicados no n.° 2 do artigo 2.°, <QUOT.START ID="QS0082" REF.END="QE0082" CODE="00AB"/>tal como definidas pela legislação do Estado-Membro de emissão<QUOT.END ID="QE0082" REF.START="QS0082" CODE="00BB"/>.</TXT></NP><NP><NO.P>104.</NO.P><TXT>Assim, a certeza que este princípio requer é exigível ao direito penal substantivo desse Estado emissor e, consequentemente, ao seu legislador e ao seu órgão jurisdicional, para iniciar o processo penal e, se for caso disso, dirimi-lo com uma condenação. É evidente que um mandado europeu de detenção correctamente efectuado se baseia em factos legalmente considerados crime nesse Estado. O ordenamento penal do país de execução do mandado só deve prestar a<?PAGE NO="I-3670"?> colaboração interessada e, se a legislação de transposição da decisão-quadro assim o previr, condicionar a entrega a que os comportamentos também sejam criminalmente puníveis na sua própria legislação, com a excepção do referido artigo 2.°, n.° 2, caso em que também é respeitado o princípio da legalidade.</TXT></NP><NP><NO.P>105.</NO.P><TXT>Independentemente do que acima referi, há que acrescentar que a detenção e a colocação à disposição em que se traduz a execução de um mandado de detenção europeu não têm natureza sancionatória. O órgão jurisdicional encarregado de o executar comprova que estão reunidos os elementos para transferir para o órgão jurisdicional emissor uma pessoa que se encontra sob a sua jurisdição, mas abstém-se de conhecer quanto ao fundo, excepto para os efeitos do processo de entrega, abstendo-se de analisar as provas e de proferir um juízo de culpabilidade. Assim o entendeu a Comissão Europeia de Direitos Humanos relativamente à extradição, ao exclui-la da noção de condenação do artigo 7.° da Convenção de Roma<NOTE NOTE.ID="E0103" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Decisões de <DATE ISO="19760706">6 de Julho de 1976</DATE>, X contra Países Baixos (processo 7512/76, D.R. 6, p. 184); de <DATE ISO="19910306">6 de Março de 1991</DATE>, Polley contra Bélgica (processo 12192/86); e de <DATE ISO="19960118">18 de Janeiro de 1996</DATE>, Bakhtiar contra Suíça (processo 27292/95). O Tribunal Constitucional espanhol segue o mesmo critério [acórdãos 102/1997 (suplemento do BOE n.° 137, de <DATE ISO="19970609">9 de Junho de 1997</DATE>), fundamento jurídico 6.°; e 32/2003 (suplemento do BOE n.° 55, de <DATE ISO="20030305">5 de Março de 2003</DATE>), fundamento jurídico 2.°].</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>106.</NO.P><TXT>A questão submetida pelo Arbitragehof prende-se pouco com o princípio da legalidade e muito com o temor de que se atribua às noções do artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro um sentido distinto em cada Estado-Membro, com o risco de aplicações divergentes. A esta eventualidade, inerente à vocação de toda a proposta normativa, abstracta e geral, já aludi nos n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 96 a 99 das presentes conclusões. Agora, só me resta acrescentar que, se, depois de recorrer aos meios previstos pela decisão-quadro para ultrapassar as dificuldades e obter uma interpretação uniforme pela via prejudicial, o tribunal que executa o mandado europeu de detenção tiver dúvidas sobre a qualificação jurídica dos factos que o fundamentam e sobre a sua subsunção em algumas das trinta e duas condutas do referido artigo 2.°, n.° 2, há que recorrer ao disposto nos n.<HT TYPE="SUP">os</HT> 1 e 4 do mesmo artigo 2.°</TXT></NP><NP><NO.P>107.</NO.P><TXT>Considero, em suma, que o artigo 2.°, n.° 2, da decisão-quadro não viola o artigo 6.°, n.° 2, UE, pois se adequa aos princípios da igualdade e da legalidade penal.</TXT></NP></GR.SEQ></GR.SEQ></GR.SEQ><?PAGE NO="I-3671"?><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>VI —</NO.P><TXT>Conclusão</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>108.</NO.P><TXT>Tendo em conta o que precede, proponho ao Tribunal de Justiça que responda ao Arbitragehof declarando que:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><LIST TYPE="ARAB"><ITEM><NP><NO.P><QUOT.START ID="QS0083" REF.END="QE0083" CODE="00AB"/>1)</NO.P><TXT>A Decisão-quadro 2002/584/JAI do Conselho, de <DATE ISO="20020613">13 de Junho de 2002</DATE>, relativa ao mandado de detenção europeu e aos processos de entrega entre os Estados-Membros, não viola o artigo 34.°, n.° 2, alínea b), UE.</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>2)</NO.P><TXT>O artigo 2.°, n.° 2, do referido diploma, ao eliminar o controlo da exigência da dupla incriminação relativamente às condutas ilícitas aí mencionadas, não viola os princípios da legalidade em matéria penal nem da igualdade e, por conseguinte, respeita o artigo 6.°, n.° 2, UE.<QUOT.END ID="QE0083" REF.START="QS0083" CODE="00BB"/></TXT></NP></ITEM></LIST></QUOT.S></P></NP></GR.SEQ></CONTENTS.CONCLUSION></CONCLUSION>