<?xml version="1.0" encoding="UTF-8"?><CONCLUSION NNC="YES" xmlns:fmx="http://opoce" xmlns:xsi="http://www.w3.org/2001/XMLSchema-instance" xsi:noNamespaceSchemaLocation="http://formex.publications.europa.eu/schema/formex-05.58-20161101.xd"><BIB.CONCLUSION><REF.CASE FILE="n.a."><NO.CASE>C-61/19</NO.CASE></REF.CASE><NO.CELEX>62019CC0061</NO.CELEX><NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2020:158">EU:C:2020:158</NO.ECLI><NO.SEQ>0001</NO.SEQ><PAGE.FIRST.ECR>1</PAGE.FIRST.ECR><PAGE.SEQ>1</PAGE.SEQ><PAGE.LAST.ECR>12</PAGE.LAST.ECR><PAGE.TOTAL>12</PAGE.TOTAL></BIB.CONCLUSION><CURR.TITLE><PAGE.HEADER><P><HT TYPE="SC">Opinia M. Szpunara – sprawa C-61/19</HT></P><P><HT TYPE="SC">Orange Romania</HT></P></PAGE.HEADER></CURR.TITLE><TITLE><TI><P><HT TYPE="UC">Opinia rzecznika generalnego</HT></P><P><HT TYPE="UC">Macieja Szpunara</HT></P><P>przedstawiona w dniu <DATE ISO="20200304">4 marca 2020 r.</DATE><NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0001"><P>Język oryginału: angielski.</P></NOTE></P></TI><STI><P><HT TYPE="BOLD">Sprawa C‑61/19</HT></P><P>Orange România SA</P><P>przeciwko</P><P>Autoritatea Naţională de Supraveghere a Prelucrării Datelor cu Caracter Personal (ANSPDCP)</P><P><HT TYPE="NORMAL">[wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym złożony przez Tribunalul Bucureşti (sąd okręgowy w Bukareszcie, Rumunia)]</HT></P></STI></TITLE><INTERMEDIATE><INDEX IDX.CLOSE="" SEPARATOR=" – " IDX.OPEN=""><KEYWORD>Odesłanie prejudycjalne</KEYWORD><KEYWORD>Dyrektywa 95/46/WE</KEYWORD><KEYWORD>Rozporządzenie (UE) 2016/679</KEYWORD><KEYWORD>Ochrona osób fizycznych w zakresie przetwarzania danych osobowych i swobodnego przepływu tych danych</KEYWORD><KEYWORD>Usługi telekomunikacji ruchomej</KEYWORD><KEYWORD>Pojęcie zgody osoby, której dane dotyczą</KEYWORD><KEYWORD>Wskazanie konkretnej i świadomej woli</KEYWORD><KEYWORD>Wyrażenie zgody poprzez zaznaczenie okienka wyboru</KEYWORD><KEYWORD>Ciężar dowodu</KEYWORD></INDEX></INTERMEDIATE><CONTENTS.CONCLUSION><NP.ECR IDENTIFIER="NP0001"><NO.P>1.</NO.P><TXT>Rozpatrywany wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym złożony przez Tribunalul Bucureşti (sąd okręgowy w Bukareszcie, Rumunia) wywodzi się ze sporu między dostawcą usług telekomunikacyjnych a krajowym organem ochrony danych dotyczącego obowiązków tego pierwszego w ramach negocjacji umownych z konsumentem w odniesieniu do kopiowania i przechowywania kopii dokumentu tożsamości.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0002"><NO.P>2.</NO.P><TXT>Będzie on stanowić dla Trybunału okazję do doprecyzowania pojęcia <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0001" REF.END="QE0001"/>zgody<QUOT.END REF.START="QS0001" CODE="201D" ID="QE0001"/> osoby, której dane dotyczą, będącego główną cechą unijnego prawa ochrony danych, które ostatecznie jest zakorzenione w podstawowym prawie do ochrony danych. W związku z tym Trybunał powinien również odnieść się do kwestii ciężaru dowodu, czy osoba, której dane dotyczą, wyraziła zgodę, czy też jej nie wyraziła.</TXT></NP.ECR><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD">Ramy prawne</HT></P></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD"><HT TYPE="ITALIC">Prawo Unii</HT></HT></P></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P><HT TYPE="ITALIC">Dyrektywa 95/46</HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0003"><NO.P>3.</NO.P><TXT>Zgodnie z art. 2 lit. h) dyrektywy 95/46/WE<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0002"><P>Dyrektywa Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia <DATE ISO="19951024">24 października 1995 r.</DATE> w sprawie ochrony osób fizycznych w zakresie przetwarzania danych osobowych i swobodnego przepływu tych danych (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="281" PAGE.FIRST="31" DATE.PUB="1995">Dz.U. 1995, L 281, s. 31</REF.DOC.OJ>).</P></NOTE> dla celów tej dyrektywy <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0002" REF.END="QE0002"/><QUOT.START CODE="00BB" ID="QS0003" REF.END="QE0003"/>zgoda osoby, której dane dotyczą<QUOT.END REF.START="QS0003" CODE="00AB" ID="QE0003"/> oznacza konkretne i świadome, dobrowolne wskazanie przez osobę, której dane dotyczą, na to, że wyraża przyzwolenie na przetwarzanie odnoszących się do niej danych osobowych<QUOT.END REF.START="QS0002" CODE="201D" ID="QE0002"/>.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0004"><NO.P>4.</NO.P><TXT>Rozdział II tej dyrektywy dotyczy ogólnych zasad legalności przetwarzania danych osobowych.</TXT></NP.ECR><?PAGE NO="2"?><NP.ECR IDENTIFIER="NP0005"><NO.P>5.</NO.P><TXT>Artykuł 6 owej dyrektywy, mający za przedmiot <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0004" REF.END="QE0004"/>[z]asady dotyczące jakości danych<QUOT.END REF.START="QS0004" CODE="201D" ID="QE0004"/><NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0003"><P>Artykuł 6 jest jedynym artykułem sekcji I w rozdziale II dyrektywy 95/46.</P></NOTE>, ma następujące brzmienie:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><PARAG IDENTIFIER="006.001"><NO.PARAG><QUOT.START CODE="201E" ID="QS0005" REF.END="QE0005"/>1.</NO.PARAG><ALINEA><P>Państwa członkowskie zapewniają, aby dane osobowe były:</P><LIST TYPE="alpha"><ITEM><NP><NO.P>a)</NO.P><TXT>przetwarzane rzetelnie i legalnie;</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>b)</NO.P><TXT>gromadzone do określonych, jednoznacznych i legalnych celów oraz nie były poddawane dalszemu przetwarzaniu w sposób niezgodny z tym celem. Dalsze przetwarzanie danych w celach historycznych, statystycznych lub naukowych nie jest uważane za niezgodne z przepisami, pod warunkiem ustanowienia przez państwa członkowskie odpowiednich środków zabezpieczających;</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>c)</NO.P><TXT>prawidłowe, stosowne oraz nienadmierne ilościowo w stosunku do celów, dla których zostały zgromadzone i/lub dalej przetworzone;</TXT></NP></ITEM></LIST><P>[…]</P></ALINEA></PARAG><PARAG IDENTIFIER="006.002"><NO.PARAG>2.</NO.PARAG><ALINEA>Na administratorze danych spoczywa obowiązek zapewnienia przestrzegania przepisów ust. 1<QUOT.END REF.START="QS0005" CODE="201D" ID="QE0005"/>.</ALINEA></PARAG></QUOT.S></P></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0006"><NO.P>6.</NO.P><TXT>Artykuł 7 dyrektywy 95/46 dotyczy <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0006" REF.END="QE0006"/>[k]ryteri[ów] legalności przetwarzania danych<QUOT.END REF.START="QS0006" CODE="201D" ID="QE0006"/><NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0004"><P>Artykuł 7 jest jedynym artykułem sekcji II w rozdziale II dyrektywy 95/46.</P></NOTE>. Zgodnie z tym przepisem:</TXT><QUOT.S LEVEL="1"><P><QUOT.START CODE="201E" ID="QS0007" REF.END="QE0007"/>Państwa członkowskie zapewniają, że [by] dane osobowe mogą [mogły] być przetwarzane tylko wówczas gdy:</P><P><LIST TYPE="alpha"><ITEM><NP><NO.P>a)</NO.P><TXT>osoba, której dane dotyczą, jednoznacznie wyraziła na to zgodę; lub</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>b)</NO.P><TXT>przetwarzanie danych jest konieczne dla realizacji umowy, której stroną jest osoba, której dane dotyczą, lub w celu podjęcia działań na życzenie osoby, której dane dotyczą, przed zawarciem umowy;</TXT></NP></ITEM></LIST></P><P>[…]<QUOT.END REF.START="QS0007" CODE="201D" ID="QE0007"/>.</P></QUOT.S></NP.ECR></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P><HT TYPE="ITALIC">Rozporządzenie (UE) 2016/679</HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0007"><NO.P>7.</NO.P><TXT>Zgodnie z art. 4 pkt 11 rozporządzenia (UE) 2016/679<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0005"><P>Rozporządzenie Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia <DATE ISO="20160427">27 kwietnia 2016 r.</DATE> w sprawie ochrony osób fizycznych w związku z przetwarzaniem danych osobowych i w sprawie swobodnego przepływu takich danych oraz uchylenia dyrektywy 95/46/WE (ogólne rozporządzenie o ochronie danych) (<REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="119" PAGE.FIRST="1" DATE.PUB="2016">Dz.U. 2016, L 119, s. 1</REF.DOC.OJ>).</P></NOTE> dla celów tego rozporządzenia <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0008" REF.END="QE0008"/><QUOT.START CODE="00BB" ID="QS0009" REF.END="QE0009"/>zgoda<QUOT.END REF.START="QS0009" CODE="00AB" ID="QE0009"/> osoby, której dane dotyczą, oznacza dobrowolne, konkretne, świadome i jednoznaczne okazanie woli, którym osoba, której dane dotyczą, w formie oświadczenia lub wyraźnego działania potwierdzającego, przyzwala na przetwarzanie dotyczących jej danych osobowych<QUOT.END REF.START="QS0008" CODE="201D" ID="QE0008"/>.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0008"><NO.P>8.</NO.P><TXT>Artykuł 6 ust. 1 lit. a) i b) tego rozporządzenia ma następujące brzmienie:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><ALINEA><P><QUOT.START CODE="201E" ID="QS0010" REF.END="QE0010"/>Przetwarzanie jest zgodne z prawem wyłącznie w przypadkach, gdy – i w takim zakresie, w jakim – spełniony jest co najmniej jeden z poniższych warunków:</P><LIST TYPE="alpha"><ITEM><NP><NO.P>a)</NO.P><TXT>osoba, której dane dotyczą, wyraziła zgodę na przetwarzanie swoich danych osobowych w jednym lub większej liczbie określonych celów;</TXT></NP></ITEM><?PAGE NO="3"?><ITEM><NP><NO.P>b)</NO.P><TXT>przetwarzanie jest niezbędne do wykonania umowy, której stroną jest osoba, której dane dotyczą, lub do podjęcia działań na żądanie osoby, której dane dotyczą, przed zawarciem umowy<QUOT.END REF.START="QS0010" CODE="201D" ID="QE0010"/>.</TXT></NP></ITEM></LIST></ALINEA></QUOT.S></P></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0009"><NO.P>9.</NO.P><TXT>Artykuł 7 ust. 1 tego rozporządzenia stanowi, że <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0011" REF.END="QE0011"/>[j]eżeli przetwarzanie odbywa się na podstawie zgody, administrator musi być w stanie wykazać, że osoba, której dane dotyczą, wyraziła zgodę na przetwarzanie swoich danych osobowych<QUOT.END REF.START="QS0011" CODE="201D" ID="QE0011"/>.</TXT></NP.ECR></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD"><HT TYPE="ITALIC">Prawo rumuńskie</HT></HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0010"><NO.P>10.</NO.P><TXT>Legea nr. 677/2001 pentru protecția persoanelor cu privire la prelucrarea datelor cu caracter personal și libera circulație a acestor date (ustawa nr 677/2001 o ochronie osób w zakresie przetwarzania danych osobowych i swobodnego przepływu tych danych, zwana dalej <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0012" REF.END="QE0012"/>ustawą nr 677/2001<QUOT.END REF.START="QS0012" CODE="201D" ID="QE0012"/>)<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0006"><P><HT TYPE="ITALIC">Monitorul Oficial al României</HT>, Partea I, nr 790 z dnia <DATE ISO="20011212">12 grudnia 2001 r.</DATE></P></NOTE> ma na celu transpozycję przepisów dyrektywy 95/46 do krajowego porządku prawnego.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0011"><NO.P>11.</NO.P><TXT>Artykuł 32 tej ustawy stanowi, co następuje:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><ALINEA><QUOT.START CODE="201E" ID="QS0013" REF.END="QE0013"/>Przetwarzanie danych osobowych przez operatora lub wyznaczoną przez niego osobę z naruszeniem przepisów art. 4–10 lub bez należytego uwzględnienia praw przewidzianych w art. 12–15 lub w art. 17 stanowi wykroczenie administracyjne, chyba że jest dokonywane w warunkach, w których stanowi przestępstwo, i podlega karze pieniężnej w wysokości od <FT TYPE="NUMBER">10000000</FT> starych lejów [1000 RON] do <FT TYPE="NUMBER">250000000</FT> starych lejów [<FT TYPE="NUMBER">25000</FT> RON]<QUOT.END REF.START="QS0013" CODE="201D" ID="QE0013"/>.</ALINEA></QUOT.S></P></NP.ECR></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD">Okoliczności faktyczne, postępowanie i pytania prejudycjalne</HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0012"><NO.P>12.</NO.P><TXT>Orange România SA jest dostawcą usług telefonii ruchomej na rynku rumuńskim, oferującym usługi zarówno w ramach systemu <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0014" REF.END="QE0014"/>PrePay<QUOT.END REF.START="QS0014" CODE="201D" ID="QE0014"/><NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0007"><P>W takim przypadku odbiorca usług płaci z góry cenę za usługi, które mają być świadczone.</P></NOTE>, jak i na podstawie zawartych umów o świadczenie usług<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0008"><P>W takim przypadku cena usług świadczonych przez przedsiębiorstwo jest płacona przez odbiorcę usług po ich wykonaniu na podstawie wystawionych faktur.</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0013"><NO.P>13.</NO.P><TXT>W dniu <DATE ISO="20180328">28 marca 2018 r.</DATE> Autoritatea Naţională de Supraveghere a Prelucrării Datelor cu Caracter Personal (krajowy organ nadzoru nad przetwarzaniem danych osobowych, Rumunia, zwany dalej <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0015" REF.END="QE0015"/>ANSPDCP<QUOT.END REF.START="QS0015" CODE="201D" ID="QE0015"/>), na podstawie art. 32 ustawy nr 677/2001 w związku z art. 8 tej ustawy, sporządził protokół, w którym na Orange România nałożono karę administracyjną ze względu na to, że kopie dokumentów tożsamości konsumentów były gromadzone i przechowywane bez wyraźnej zgody tych konsumentów.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0014"><NO.P>14.</NO.P><TXT>W tym względzie ANSPDCP zauważył, że Orange România zawierała w lokalu przedsiębiorstwa, w formie papierowej, umowy o świadczenie usług telefonii ruchomej z klientami będącymi osobami fizycznymi, a do umów tych dołączano kopie dokumentów tożsamości tych klientów. Treść tych umów zawierała między innymi stwierdzenie, iż konsumenci zostali poinformowani, że kopie te będą gromadzone i przechowywane (przez Orange România) i wyrazili na to zgodę oraz że fakt wyrażenia zgody przez konsumentów jest odnotowywany poprzez umieszczenie znaku krzyżyka w polach znajdujących się w pisemnej dokumentacji potwierdzającej umowę.</TXT></NP.ECR><?PAGE NO="4"?><NP.ECR IDENTIFIER="NP0015"><NO.P>15.</NO.P><TXT>Odnośne postanowienia rzeczonych umów stanowią, co następuje:</TXT><QUOT.S LEVEL="1"><P>– <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0016" REF.END="QE0016"/>Konsument oświadcza, że:</P><P><LIST TYPE="roman"><ITEM><NP><NO.P>(i)</NO.P><TXT>został poinformowany, przed zawarciem umowy, o wybranym planie taryfowym, obowiązujących taryfach, minimalnym okresie obowiązywania umowy, warunkach rozwiązania [umowy] oraz o warunkach dotyczących otrzymania usług i korzystania z nich, w tym o zakresie usług, zgodnie z postanowieniami art. 11 Decizia ANCOM nr. 158/2015 [decyzji ANCOM nr 158/2015] oraz przepisami O.U.G. [nr.] 34/2014 (dekretu z mocą ustawy nr 34/2014), a także o prawie do jednostronnego rozwiązania umowy, z którego może skorzystać zgodnie z art. 1 ust. 17 ogólnych warunków umowy;</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>(ii)</NO.P><TXT>Orange România przekazała konsumentowi wszystkie niezbędne informacje, aby mógł on wyrazić zgodę w sposób nieobarczony wadami, wyraźny, dobrowolny i konkretny, w odniesieniu do zawarcia i wyraźnego przyjęcia umowy, w tym całej dokumentacji umowy – ogólnych warunków umowy i dokumentu informującego o taryfach i usługach;</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>(iii)</NO.P><TXT>został poinformowany i wyraził zgodę w odniesieniu do:</TXT><P>przetwarzania danych osobowych do celów określonych w art. 1 ust. 15 ogólnych warunków umowy;</P><P>okoliczności, że kopie dokumentów zawierających dane osobowe służące jego identyfikacji będą przechowywane [przez Orange];</P><P>przetwarzania danych osobowych (numeru telefonu, adresu poczty elektronicznej) do celów marketingu bezpośredniego;</P><P>przetwarzania danych osobowych (numeru telefonu, adresu poczty elektronicznej) w celu przeprowadzania badań rynku;</P><P>następującego oświadczenia: <QUOT.START CODE="00BB" ID="QS0017" REF.END="QE0017"/>Przeczytałem(-am) i wyrażam zgodę na przechowywanie kopii dokumentów zawierających dane osobowe dotyczące zdrowia<QUOT.END REF.START="QS0017" CODE="00AB" ID="QE0017"/>;</P><P>nieuwzględnienia danych, o których mowa w art. 1 ust. 15 pkt 10 ogólnych warunków umowy, w usługach dotyczących informacji o abonentach i rejestrach abonentów<QUOT.END REF.START="QS0016" CODE="201D" ID="QE0016"/>.</P></NP></ITEM></LIST></P></QUOT.S></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0016"><NO.P>16.</NO.P><TXT>Według ANSPDCP Orange România nie wykazała, że konsumenci dokonali świadomego wyboru co do gromadzenia i przechowywania kopii swoich dokumentów tożsamości.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0017"><NO.P>17.</NO.P><TXT>Orange România wniosła do sądu odsyłającego skargę na grzywnę z dnia <DATE ISO="20180328">28 marca 2018 r.</DATE></TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0018"><NO.P>18.</NO.P><TXT>Zgodnie z ustaleniami sądu odsyłającego istnieją umowy, w których swobodnie wyrażony przez konsumenta wybór dotyczący zachowania kopii jego dokumentu tożsamości jest wskazany poprzez umieszczenie krzyżyka w polu wyboru, jak również przypadki przeciwne, w których konsumenci odmówili wyrażenia takiej zgody. Z <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0018" REF.END="QE0018"/>wewnętrznych procedur<QUOT.END REF.START="QS0018" CODE="201D" ID="QE0018"/> sprzedaży Orange România wynika, że w tym ostatnim przypadku Orange România wprowadzała niezbędną informację dotyczącą odmówienia przez konsumenta zgody na przechowywanie kopii dokumentu tożsamości, poprzez wypełnienie w tym celu specjalnego formularza, a następnie zawierała umowę. Tym samym, pomimo wskazań zawartych w ogólnych warunkach umowy Orange România, nie odmawiała ona zawarcia z konsumentami umów abonamentu, nawet gdy odmówili oni wyrażenia zgody na zatrzymanie kopii dowodu tożsamości.</TXT></NP.ECR><?PAGE NO="5"?><NP.ECR IDENTIFIER="NP0019"><NO.P>19.</NO.P><TXT>Sąd odsyłający uważa, że w tych okolicznościach szczególnie ważne jest, aby Trybunał wypowiedział się na temat kryteriów pozwalających na ustalenie, czy zgoda jest <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0019" REF.END="QE0019"/>konkretna<QUOT.END REF.START="QS0019" CODE="201D" ID="QE0019"/> i <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0020" REF.END="QE0020"/>świadoma<QUOT.END REF.START="QS0020" CODE="201D" ID="QE0020"/>, oraz, w stosownych przypadkach, na temat mocy dowodowej podpisania umów takich jak te będące przedmiotem postępowania głównego.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0020"><NO.P>20.</NO.P><TXT>W tych okolicznościach postanowieniem z dnia <DATE ISO="20181114">14 listopada 2018 r.</DATE>, które wpłynęło do Trybunału w dniu <DATE ISO="20190129">29 stycznia 2019 r.</DATE>, Tribunalul Bucureşti (sąd okręgowy w Bukareszcie) skierował do Trybunału następujące pytania prejudycjalne:</TXT><QUOT.S LEVEL="1"><LIST TYPE="OTHER"><ITEM><NP><NO.P><QUOT.START CODE="201E" ID="QS0021" REF.END="QE0021"/>1)</NO.P><TXT>Jakie warunki zgodnie z art. 2 lit. h) [dyrektywy 95/46] muszą zostać spełnione, aby dane wskazanie można było uznać za konkretne i świadome?</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>2)</NO.P><TXT>Jakie warunki zgodnie z art. 2 lit. h) [dyrektywy 95/46] muszą zostać spełnione, aby dane wskazanie można było uznać za dobrowolnie wyrażone?<QUOT.END REF.START="QS0021" CODE="201D" ID="QE0021"/>.</TXT></NP></ITEM></LIST></QUOT.S></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0021"><NO.P>21.</NO.P><TXT>Uwagi na piśmie przedłożyły strony postępowania głównego, rządy rumuński, włoski, austriacki i portugalski oraz Komisja Europejska. Orange România, rząd rumuński i Komisja Europejska były reprezentowane na rozprawie, która odbyła się w dniu <DATE ISO="20191211">11 grudnia 2019 r.</DATE></TXT></NP.ECR></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD">Ocena</HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0022"><NO.P>22.</NO.P><TXT>W niniejszej sprawie Trybunał ma określić warunki, pod którymi zgoda na przetwarzanie danych osobowych może zostać uznana za ważną.</TXT></NP.ECR><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD"><HT TYPE="ITALIC">Uwagi wstępne</HT></HT></P></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P><HT TYPE="ITALIC">W przedmiocie mających zastosowanie instrumentów prawnych</HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0023"><NO.P>23.</NO.P><TXT>Rozporządzenie 2016/679, obowiązujące od dnia <DATE ISO="20180525">25 maja 2018 r.</DATE><NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0009"><P>Zgodnie z art. 99 ust. 2 rozporządzenia 2016/679.</P></NOTE>, uchyliło dyrektywę 95/46 ze skutkiem od tego dnia<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0010"><P>Zobacz art. 94 ust. 1 rozporządzenia 2016/679.</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0024"><NO.P>24.</NO.P><TXT>Decyzję ANSPDCP będącą przedmiotem sporu w postępowaniu głównym wydano w dniu <DATE ISO="20180328">28 marca 2018 r.</DATE>, a więc przed datą wejścia w życie rozporządzenia 2016/679. Niemniej ANSPDCP nie tylko nałożył na Orange România karę pieniężną, lecz także zobowiązał ją do zniszczenia kopii spornych dokumentów tożsamości. Spór w postępowaniu głównym dotyczy również tego ostatniego nakazu. Rodzi on skutki na przyszłość, dlatego wydaje się, że wspomniane rozporządzenie ma zastosowanie ratione temporis.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0025"><NO.P>25.</NO.P><TXT>W związku z tym konieczne jest udzielenie odpowiedzi na pytania prejudycjalne zarówno na podstawie dyrektywy 95/46, jak i na podstawie rozporządzenia 2016/679<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0011"><P>Zobacz: wyrok z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20191001">1 października 2019 r.</DATE>, <NAME.CASE>Planet49</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑673/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:801">EU:C:2019:801</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0038">38</REF.NP.ECR>–<REF.NP.ECR REF="NP0043">43</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>), aby zapoznać się z podobnym podejściem w porównywalnej sytuacji; oraz moja opinia w tej samej sprawie (<REF.DOC.ECR><NO.CASE>C‑673/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:246">EU:C:2019:246</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0044">44</REF.NP.ECR>–<REF.NP.ECR REF="NP0049">49</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>). Zobacz także wyrok z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20181211">11 grudnia 2018 r.</DATE>, <NAME.CASE>Weiss i in</NAME.CASE>. (<NO.CASE>C‑493/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2018:1000">EU:C:2018:1000</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0039">39</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>. Ponadto rozporządzenie to należy uwzględnić w analizie przepisów dyrektywy 95/46<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0012"><P>Zobacz wyrok z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20190924">24 września 2019 r.</DATE>, <NAME.CASE>GC i in. (Usunięcie danych wrażliwych)</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑136/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:773">EU:C:2019:773</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0033">33</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR></GR.SEQ><?PAGE NO="6"?><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P><HT TYPE="ITALIC">Co do sformułowania pytań prejudycjalnych</HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0026"><NO.P>26.</NO.P><TXT>Dwa pytania skierowane przez sąd odsyłający są sformułowane w sposób zbyt ogólny i abstrakcyjny i zakres ich powinien zostać nieco ograniczony, aby dopasować je do okoliczności faktycznych w postępowaniu głównym, w celu ukierunkowania sądu odsyłającego i dostarczenia użytecznej odpowiedzi na te pytania. W tym celu uważam za niezbędne zwięzłe wskazanie wynikających z postanowienia sądu odsyłającego okoliczności faktycznych w postępowaniu głównym oraz informacji dostarczonych przez strony postępowania, w szczególności podczas rozprawy przed Trybunałem.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0027"><NO.P>27.</NO.P><TXT>Krajowy organ ochrony danych w Rumunii, ANSPDCP, nałożył na Orange România karę za gromadzenie i zatrzymywanie kopii dokumentów tożsamości konsumentów bez ich zgody. Organ ten stwierdził, że spółka zawierała umowy o świadczenie usług telekomunikacji ruchomej i że kopie dokumentów tożsamości zostały załączone do tych umów. Umowy te stwierdzały, że konsumenci zostali poinformowani o gromadzeniu i przechowywaniu tych <HT TYPE="BOLD">k</HT>opii i wyrazili na to zgodę, czego dowodem jest zaznaczenie krzyżykiem pól w klauzulach umownych. Jednakże, zgodnie z ustaleniami ANSPDCP, Orange România nie przedstawiła dowodów na to, że w momencie zawierania umów zainteresowani konsumenci dokonali świadomego wyboru co do gromadzenia i przechowywania tych kopii.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0028"><NO.P>28.</NO.P><TXT>Kiedy osoba chcąca nawiązać stosunek umowny z Orange România jest informowana przez przedstawiciela tego przedsiębiorstwa o postanowieniach konkretnej umowy, przedstawiciel ten pracuje, zazwyczaj na komputerze, z formularzem umowy, który zawiera pole wyboru dotyczące przechowywania dokumentu tożsamości. Jak się wydaje, konsument jest informowany, że nie ma obowiązku zaznaczenia tego pola wyboru. Jeśli konsument nie zgadza się, aby jego dokument tożsamości był kopiowany i zachowywany, musi to udokumentować na umowie pismem odręcznym. Ten ostatni wymóg dotyczący pisma odręcznego wydaje się wynikać z wewnętrznych zasad sprzedaży obowiązujących w Orange România. Ponadto konsument jest informowany o prawie do odmowy, ale tylko ustnie, a nie w formie pisemnej.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0029"><NO.P>29.</NO.P><TXT>W tym kontekście wspomniane dwa pytania, które należy rozpatrywać łącznie, rozumiem w ten sposób, że sąd odsyłający zmierza do ustalenia, czy osoba, której dane dotyczą, zamierzająca nawiązać z przedsiębiorcą stosunek umowny dotyczący świadczenia usług telekomunikacyjnych, wyraża swoją <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0022" REF.END="QE0022"/>konkretną i świadomą<QUOT.END REF.START="QS0022" CODE="201D" ID="QE0022"/> oraz <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0023" REF.END="QE0023"/>dobrowolną<QUOT.END REF.START="QS0023" CODE="201D" ID="QE0023"/> zgodę w rozumieniu art. 2 lit. h) dyrektywy 95/46 i art. 4 ust. 11 rozporządzenia nr 2016/679, gdy musi oświadczyć, pismem odręcznym, na standardowej w pozostałym zakresie umowie, że odmawia udzielenia zgody na kopiowanie i przechowywanie swoich dokumentów tożsamości.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0030"><NO.P>30.</NO.P><TXT>W związku z tym wydaje się, że sąd odsyłający potrzebuje wskazówek w przedmiocie ciężaru i standardu dowodu w odniesieniu do tego przedsiębiorcy.</TXT></NP.ECR></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD"><HT TYPE="ITALIC">Zgoda jako warunek wstępny przetwarzania danych osobowych</HT></HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0031"><NO.P>31.</NO.P><TXT>Niniejsza sprawa dotyczy przetwarzania danych osobowych przy zawieraniu umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych.</TXT></NP.ECR><?PAGE NO="7"?><NP.ECR IDENTIFIER="NP0032"><NO.P>32.</NO.P><TXT>Każda operacja przetwarzania danych osobowych musi być zgodna<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0013"><P>Oczywiście z zastrzeżeniem wyłączeń i ograniczeń przewidzianych w art. 13 dyrektywy 95/46 i art. 23 rozporządzenia 2016/679.</P></NOTE> z jednej strony z wyrażonymi w art. 6 dyrektywy 95/46 lub art. 5 rozporządzenia 2016/679 zasadami odnoszącymi się do jakości danych, a z drugiej strony – z jednym z kryteriów legalności przetwarzania danych, wymienionych w art. 7 tej dyrektywy lub w art. 6 tego rozporządzenia<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0014"><P>Zobacz wyrok z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20190116">16 stycznia 2019 r.</DATE>, <NAME.CASE>Deutsche Post</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑496/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:26">EU:C:2019:26</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0057">57</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>). Zobacz także wyroki: z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20140513">13 maja 2014 r.</DATE>, <NAME.CASE>Google Spain i Google</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑131/12</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2014:317">EU:C:2014:317</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0071">71</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR> i przytoczone tam orzecznictwo); z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20191211">11 grudnia 2019 r.</DATE>, <NAME.CASE>Asociaţia de Proprietari bloc M5A‑ScaraA</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑708/18</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:1064">EU:C:2019:1064</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0036">36</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>. Jak wskazuje Komisja, sześć kryteriów określonych w art. 7 dyrektywy 95/46 stanowi w istocie wyraz szerszej zasady ustanowionej w art. 6 ust. 1 lit. a) tej dyrektywy, która stanowi, że dane osobowe muszą być przetwarzane rzetelnie i legalnie.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0033"><NO.P>33.</NO.P><TXT>Artykuł 7 dyrektywy 95/46 zawiera wyczerpujący wykaz przypadków, w których przetwarzanie danych osobowych może zostać uznane za legalne<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0015"><P>Zobacz wyroki: z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20111124">24 listopada 2011 r.</DATE>, <NAME.CASE>Asociación Nacional de Establecimientos Financieros de Crédito</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑468/10 i C‑469/10</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2011:777">EU:C:2011:777</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0030">30</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>); z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20161019">19 października 2016 r.</DATE>, <NAME.CASE>Breyer</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑582/14</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2016:779">EU:C:2016:779</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0057">57</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>); z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20191001">1 października 2019 r.</DATE>, <NAME.CASE>Planet49</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑673/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:801">EU:C:2019:801</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0053">53</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>. Przetwarzanie danych osobowych może mieć miejsce wyłącznie wtedy, gdy zastosowanie ma co najmniej jedno z sześciu kryteriów odnoszących się do legalności przetwarzania danych. Istnienie jednoznacznej zgody osoby, której dane dotyczą, jest jednym z tych kryteriów.</TXT></NP.ECR></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD"><HT TYPE="ITALIC">W przedmiocie pojęcia zgody</HT></HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0034"><NO.P>34.</NO.P><TXT>Z kolei zgodę osoby, której dane dotyczą, zdefiniowano w art. 2 lit. h) dyrektywy 95/46 jako konkretne i świadome dobrowolne wskazanie przez osobę, której dane dotyczą, na to, że wyraża przyzwolenie na przetwarzanie odnoszących się do niej danych osobowych.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0035"><NO.P>35.</NO.P><TXT>Brzmienie to w dużej mierze odpowiada<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0016"><P>Zobacz także L.A. Bygrave, L. Tosoni, w: Ch. Kuner, L.A. Bygrave, Ch. Docksey (eds.), <HT TYPE="ITALIC">The EU General Data Protection Regulation (GDPR)</HT>, OUP, Oxford, 2020, nt. art. 4 ust. 11 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, C.1., na s. 181.</P></NOTE> art. 4 pkt 11 rozporządzenia 2016/679, zgodnie z którym zgoda osoby, której dane dotyczą, oznacza dobrowolne, konkretne, świadome i jednoznaczne okazanie woli, którym osoba, której dane dotyczą, w formie oświadczenia lub wyraźnego działania potwierdzającego, przyzwala na przetwarzanie dotyczących jej danych osobowych<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0017"><P>Kryteria te mają oczywiscie charakter łączny, co oznacza, że istnieje wysoki próg dla ważności zgody; zob. L.A. Bygrave, L. Tosoni, w: Ch. Kuner, L.A. Bygrave, Ch. Docksey (eds.), <HT TYPE="ITALIC">The EU General Data Protection Regulation (GDPR)</HT>, OUP, Oxford, 2020, nt. art. 4 ust. 11 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, C.1., na s. 181.</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0036"><NO.P>36.</NO.P><TXT>Wymóg uzyskania zgody osoby, której dane dotyczą, jest główną cechą leżącą u podstaw unijnego prawa o ochronie danych<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0018"><P>Zobacz moja opinia w sprawie <REF.DOC.ECR><NAME.CASE>Planet49</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑673/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:246">EU:C:2019:246</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0057">57</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR> i nast.). Zobacz także D. Heckmann, A. Paschke, w: E. Ehmann, M. Selmayr (Hrsg.), <HT TYPE="ITALIC">Datenschutz-Grundverordnung</HT>, <HT TYPE="ITALIC">Kommentar</HT>, 2 Aufl., Munich, C.H. Beck, 2018, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 9: <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0024" REF.END="QE0024"/>fundament ochrony danych<QUOT.END REF.START="QS0024" CODE="201D" ID="QE0024"/>.</P></NOTE>. Występuje on w Karcie praw podstawowych Unii Europejskiej, gdzie w art. 8 określono, że dane muszą być przetwarzane rzetelnie w określonych celach i za zgodą osoby zainteresowanej lub na innej uzasadnionej podstawie przewidzianej ustawą. W szerszym kontekście pojęcie zgody pozwala zainteresowanej osobie, której dane dotyczą, na samodzielne decydowanie o zasadności ograniczeń jej prawa do ochrony danych osobowych<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0019"><P>Zobacz podobnie B. Buchner, <HT TYPE="ITALIC">Informationelle Selbstbestimmung im Privatrecht</HT>, Tübingen, Mohr Siebeck, 2006, s. 232, który odwołuje się do prawa do decydowania o wykorzystywaniu własnych danych w tym kontekście (wypracowanego przez niemiecki trybunał konstytucyjny od czasu wyroku z dnia <DATE ISO="19831215">15 grudnia 1983 r.</DATE>, 1 BvR 209, 269, 362, 420, 440, 484/83, BVerfGE 65,1).</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR><?PAGE NO="8"?><NP.ECR IDENTIFIER="NP0037"><NO.P>37.</NO.P><TXT>Zasadą przewodnią, na której opiera się unijne prawo o ochronie danych, jest zasada samodzielnej decyzji jednostki będącej w stanie dokonywać wyborów dotyczących wykorzystania i przetwarzania swoich danych<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0020"><P>Zobacz także J.H. Klement, w: S. Simitis, G. Hornung, I. Spieker gen. Döhmann (Hrsg.), <HT TYPE="ITALIC">Datenschutzrecht</HT>, Baden-Baden, Nomos, 2019, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 1, który podkreśla, że w porządku prawnym opartym na godności, wolności osobistej i odpowiedzialności i dążącym do ich wspierania przetwarzanie danych osobowych musi być uzasadnione samodzielną decyzją osoby, której dane dotyczą.</P></NOTE>. To właśnie wymóg zgody umożliwia jej dokonanie tego wyboru i jednocześnie chroni ją w sytuacjach, które z natury rzeczy są asymetryczne<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0021"><P>Zobacz ponadto motyw 43 rozporzadzenia 2016/679, dotyczący sytuacji, w których może istnieć <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0025" REF.END="QE0025"/>wyraźny brak równowagi między osobą, której dane dotyczą, a administratorem<QUOT.END REF.START="QS0025" CODE="201D" ID="QE0025"/>.</P></NOTE>. Tylko wówczas, gdy zgoda jest udzielana w sposób dobrowolny, konkretny i świadomy, spełnia ona wymogi dyrektywy 95/46 i rozporządzenia 2016/679.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0038"><NO.P>38.</NO.P><TXT>Na tym etapie należy poczynić trzy kolejne zwięzłe uwagi na temat oczywistej różnicy w brzmieniu tych przepisów.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0039"><NO.P>39.</NO.P><TXT>Po pierwsze, art. 4 pkt 11 rozporządzenia 2016/679, w przeciwieństwie do art. 2 lit. h) dyrektywy 95/46, odnosi się do <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0026" REF.END="QE0026"/>jednoznacznego<QUOT.END REF.START="QS0026" CODE="201D" ID="QE0026"/> okazania [woli]. Uważam, że przyczyna tego jest dość prosta: art. 7 lit. a) owej dyrektywy dotyczący kryteriów legalności przetwarzania danych, wspomniany już wyżej, wymaga od osoby, której dane dotyczą, by <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0027" REF.END="QE0027"/>jednoznacznie<QUOT.END REF.START="QS0027" CODE="201D" ID="QE0027"/> wyraziła zgodę, podczas gdy odpowiedni przepis rozporządzenia 2016/679 – art. 6 ust. 1 lit. a) – nie zawiera takiego doprecyzowania. Innymi słowy rzeczone kryterium jednoznacznego okazania zostało zwyczajnie przeniesione do bardziej ogólnego przepisu w rozporządzeniu 2016/679.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0040"><NO.P>40.</NO.P><TXT>Po drugie, art. 4 pkt 11 rozporządzenia 2016/679 stanowi, że osoba, której dane dotyczą, okazuje swoją wolę <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0028" REF.END="QE0028"/>w formie oświadczenia lub wyraźnego działania potwierdzającego<QUOT.END REF.START="QS0028" CODE="201D" ID="QE0028"/>. To wyjaśnienie jest rzeczywiście nowe w rozporządzeniu i nie ma semantycznego odzwierciedlenia w dyrektywie 95/46.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0041"><NO.P>41.</NO.P><TXT>Po trzecie, jeśli chodzi o <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0029" REF.END="QE0029"/>świadomy<QUOT.END REF.START="QS0029" CODE="201D" ID="QE0029"/> charakter zgody osoby, której dane dotyczą, francuska wersja językowa dyrektywy 95/46 różni się od wersji rozporządzenia 2016/679. O ile art. 2 lit h) tej dyrektywy odnosi się do <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0030" REF.END="QE0030"/>manifestation de volonté […] informé<QUOT.END REF.START="QS0030" CODE="201D" ID="QE0030"/>, o tyle art. 4 pkt 11 tego rozporządzenia mówi o <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0031" REF.END="QE0031"/>manifestation de volonté […] eclairée<QUOT.END REF.START="QS0031" CODE="201D" ID="QE0031"/>.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0042"><NO.P>42.</NO.P><TXT>Uważam, że ta zmiana w brzmieniu bardziej dezorientuje niż wyjaśnia, ponieważ na tyle, na ile mogę to stwierdzić, francuska wersja językowa jest jedyną lub co najmniej jedną z bardzo niewielu wersji językowych, w których dokonuje się takiego rozróżnienia. Wiele wersji językowych, a wśród nich, nawiasem mówiąc, inne języki romańskie, po prostu używa w tym kontekście dokładnie tych samych terminów<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0022"><P>Zobacz na przykład wersje językowe hiszpańska (<QUOT.START CODE="201E" ID="QS0032" REF.END="QE0032"/>manifestación de voluntad […] informada<QUOT.END REF.START="QS0032" CODE="201D" ID="QE0032"/>), portugalska (<QUOT.START CODE="201E" ID="QS0033" REF.END="QE0033"/>manifestação de vontade […] informada<QUOT.END REF.START="QS0033" CODE="201D" ID="QE0033"/>), rumuńska (<QUOT.START CODE="201E" ID="QS0034" REF.END="QE0034"/>manifestare de voință […] informată<QUOT.END REF.START="QS0034" CODE="201D" ID="QE0034"/>), duńska (<QUOT.START CODE="201E" ID="QS0035" REF.END="QE0035"/>informeret viljetilkendegivelse<QUOT.END REF.START="QS0035" CODE="201D" ID="QE0035"/>), szwedzka (<QUOT.START CODE="201E" ID="QS0036" REF.END="QE0036"/>informerad viljeyttring<QUOT.END REF.START="QS0036" CODE="201D" ID="QE0036"/>) i maltańska (<QUOT.START CODE="201E" ID="QS0037" REF.END="QE0037"/>infurmata<QUOT.END REF.START="QS0037" CODE="201D" ID="QE0037"/>).</P></NOTE>, podczas gdy inne wersje językowe mogą się nieznacznie różnić w tej kwestii, ale nadal brak tu takiej rozbieżności, jak we francuskiej wersji językowej<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0023"><P>Zobacz na przykład wersje językowe niderlandzka (<QUOT.START CODE="201E" ID="QS0038" REF.END="QE0038"/>op informatie berustende wilsuiting<QUOT.END REF.START="QS0038" CODE="201D" ID="QE0038"/> w dyrektywie i <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0039" REF.END="QE0039"/>geïnformeerde wilsuiting<QUOT.END REF.START="QS0039" CODE="201D" ID="QE0039"/> w rozporządzeniu), polska (<QUOT.START CODE="201E" ID="QS0040" REF.END="QE0040"/>świadome […] wskazanie<QUOT.END REF.START="QS0040" CODE="201D" ID="QE0040"/> w dyrektywie i <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0041" REF.END="QE0041"/>świadome […] okazanie woli<QUOT.END REF.START="QS0041" CODE="201D" ID="QE0041"/> w rozporządzeniu) i niemiecka (<QUOT.START CODE="201E" ID="QS0042" REF.END="QE0042"/>Willensbekundung, die […] in Kenntnis der Sachlage erfolgt<QUOT.END REF.START="QS0042" CODE="201D" ID="QE0042"/> w dyrektywie i <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0043" REF.END="QE0043"/>in informierter Weise […] abgegebene Willensbekundung<QUOT.END REF.START="QS0043" CODE="201D" ID="QE0043"/> w rozporządzeniu).</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0043"><NO.P>43.</NO.P><TXT>Poniżej powrócę do pojęcia <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0044" REF.END="QE0044"/>świadomej<QUOT.END REF.START="QS0044" CODE="201D" ID="QE0044"/> zgody.</TXT></NP.ECR><?PAGE NO="9"?><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P><HT TYPE="ITALIC">Dobrowolna zgoda</HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0044"><NO.P>44.</NO.P><TXT>Wymóg <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0045" REF.END="QE0045"/>okazania<QUOT.END REF.START="QS0045" CODE="201D" ID="QE0045"/> woli przez osobę, której dane dotyczą, wyraźnie sugeruje zachowanie czynne, a nie bierne<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0024"><P>Zobacz wyrok z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20191001">1 października 2019 r.</DATE>, <NAME.CASE>Planet49</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑673/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:801">EU:C:2019:801</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0052">52</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>, z zatem oznacza, że osoba, której dane dotyczą, ma duzą swobodę przy dokonywaniu wyboru, czy wyrazi zgodę, czy też nie<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0025"><P>Zobacz L.A. Bygrave, L. Tosoni, w: Ch. Kuner, L.A. Bygrave, Ch. Docksey (eds.), <HT TYPE="ITALIC">The EU General Data Protection Regulation (GDPR)</HT>, OUP, Oxford, 2020, nt. art. 4 ust. 11 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, C.1., na s. 182.</P></NOTE>. W konkretnych okolicznościach loterii online na stronie internetowej Trybunał ustalił, że zgoda udzielona za pomocą zaznaczonego domyślnie okienka wyboru nie oznacza czynnego zachowania użytkownika strony internetowej<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0026"><P>Ibidem.</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0045"><NO.P>45.</NO.P><TXT>Twierdzę, że takie ustalenie ma zastosowanie również do świata analogowego: zgoda w postaci zaznaczonego domyślnie okienka wyboru nie może oznaczać czynnej zgody osoby mającej do czynienia z fizycznym dokumentem, który ostatecznie podpisuje. W tym ostatnim przypadku nie wiadomo bowiem, czy taki z góry sformułowany tekst został przeczytany i przemyślany. Sytuacja nie jest jednoznaczna. Tekst mógł zostać przeczytany albo nie. <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0046" REF.END="QE0046"/>Czytelnik<QUOT.END REF.START="QS0046" CODE="201D" ID="QE0046"/> mógł tego nie zrobić z czystego zaniedbania, czyniąc niemożliwym ustalenie, czy zgoda została udzielona dobrowolnie<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0027"><P>Zobacz analogicznie moja opinia w sprawie <REF.DOC.ECR><NAME.CASE>Planet49</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑673/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:246">EU:C:2019:246</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0062">62</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>). Zobacz także wyrok z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20191001">1 października 2019 r.</DATE>, <NAME.CASE>Planet49</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑673/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:801">EU:C:2019:801</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0055">55</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P><HT TYPE="ITALIC">Świadoma zgoda</HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0046"><NO.P>46.</NO.P><TXT>Nie może być żadnej wątpliwości co do tego, czy osoba, której dane dotyczą, została dostatecznie poinformowana<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0028"><P>Oststecznie świadoma zgoda jest oparta na zasadzie przejrzystości, zawartej w art. 5 ust. 1 lit. a) rozporzadzenia nr 2016/679; zob. L.A. Bygrave, L. Tosoni, w: Ch. Kuner, L.A. Bygrave, Ch. Docksey (eds.), <HT TYPE="ITALIC">The EU General Data Protection Regulation (GDPR)</HT>, OUP, Oxford, 2020, nt. art. 4 ust. 11 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, C.4., na s. 184.</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0047"><NO.P>47.</NO.P><TXT>Osoba, której dane dotyczą, musi zostać poinformowana o wszystkich okolicznościach związanych z przetwarzaniem danych i jego skutkach. W szczególności musi ona wiedzieć, które dane mają być przetwarzane, jaki jest czas trwania takiego przetwarzania, w jaki sposób i w jakim konkretnym celu. Musi również wiedzieć, kto przetwarza dane i czy dane te mają być przekazane osobom trzecim. Przede wszystkim musi zostać poinformowana o konsekwencjach odmowy wyrażenia zgody: czy zgoda na przetwarzanie danych jest warunkiem zawarcia umowy, czy też nie<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0029"><P>Znadniem niektórych autorów katalog informacji wskazanych w art. 10 i 11 dyrektywy 95/46 nie jest wyczerpujący, wobec czego administrator może przedstaewić osobie, której dane dotyczą, inne istotne informacje o warunkach przetwarzania danych osobowych. Zobacz na przykład A. Mednis, Cechy zgody na przetwarzanie danych osobowych w opinii Grupy Roboczej Art. 29 dyrektywy 95/46, <HT TYPE="ITALIC">Monitor Prawniczy</HT> (dodatek) 2012, nr 7, s. 27.</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD"><HT TYPE="ITALIC">W przedmiocie ciężaru dowodu</HT></HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0048"><NO.P>48.</NO.P><TXT>Pozostaje nam zatem do omówienia kwestia ustalenia, kto jest zobowiązny wykazać, że osoba, której dane dotyczą, znajdowała się w sytuacji, w której mogła wyrazić zgodę w oparciu o wyżej określone kryteria.</TXT></NP.ECR><?PAGE NO="10"?><NP.ECR IDENTIFIER="NP0049"><NO.P>49.</NO.P><TXT>Artykuł 7 ust. 1 rozporządzenia 2016/679 jest jasny i nie pozostawia żadnych wątpliwości: jeżeli przetwarzanie odbywa się na podstawie zgody, administrator musi być w stanie wykazać, że osoba, której dane dotyczą, wyraziła zgodę na przetwarzanie swoich danych osobowych<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0030"><P>Zgodnie z tym przepisem administrator jest odpowiedzialny za to, by dane osobowe były przetwarzane legalnie, rzetelnie i w sposób przejrzysty w stosunku do osoby, której dotyczą, oraz by był w stanie wykazać zgodność z tym wymogiem.</P></NOTE>. Przepis ten stanowi doprecyzowanie zasady rozliczalności, zapisanej w art. 5 ust. 2 rozporządzenia 2016/679. Jestem skłonny twierdzić, że cel tego przepisu wymaga szerokiej wykładni, w tym sensie, że administrator musi nie tylko udowodnić, że osoba, której dane dotyczą, wyraziła zgodę, lecz także musi udowodnić, że wszystkie przesłanki skuteczności zostały spełnione<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0031"><P>Zobacz podobnie także B. Stemmer, w: St. Brink, H.A. Wolff, <HT TYPE="ITALIC">Beck’scher Onlinekommentar Datenschutzrecht</HT>, 30. Aufl., Munich, C.H. Beck, według stanu na dzień <DATE ISO="20191101">1 listopada 2019 r.</DATE>, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 87; J. Buchner, B. Kühling, w: J. Buchner, B. Kühling (Hrsg.), <HT TYPE="ITALIC">Datenschutz Grundverordnung/BDSG</HT>, <HT TYPE="ITALIC">Kommentar</HT>, 2. Aufl., Munich, C.H. Beck, 2018, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 22.</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0050"><NO.P>50.</NO.P><TXT>Niektórzy autorzy maja watpliwości, czy art. 7 ust. 1 rozporządzenia 2016/679 dotyczy ciężaru dowodu, wskazując na historię ustawodawczą tego rozporządzenia<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0032"><P>Zobacz J.H. Klement w: S. Simitis, G. Hornung, I. Spieker gen. Döhmann (Hrsg.), <HT TYPE="ITALIC">Datenschutzrecht</HT>, Baden-Baden, Nomos, 2019, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 46.</P></NOTE>. Twierdzi się, że choć zarówno Komisja, jak i Parlament zaproponowały sformułowanie, które wyraźnie odnosiło się do <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0047" REF.END="QE0047"/>ciężaru dowodu<QUOT.END REF.START="QS0047" CODE="201D" ID="QE0047"/>, takie sformułowanie nie zostało odzwierciedlone w przyjętym tekście, a zatem w obecnym prawie.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0051"><NO.P>51.</NO.P><TXT>To twierdzenie zasługuje na bliższą analizę.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0052"><NO.P>52.</NO.P><TXT>Pierwotny wniosek Komisji<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0033"><P>W pierwotnym wniosku Komisji art. 7 ust. 1 miał następujące brzmienie: <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0048" REF.END="QE0048"/>Ciężar udowodnienia zgody podmiotu danych na przetwarzanie jego danych osobowych w określonych celach spoczywa na administratorze<QUOT.END REF.START="QS0048" CODE="201D" ID="QE0048"/>. Zobacz wniosek dotyczący rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady w sprawie ochrony osób fizycznych w związku z przetwarzaniem danych osobowych i swobodnym przepływem takich danych (ogólnego rozporządzenia o ochronie danych), COM(2012) 11 final, s. 45.</P></NOTE> rzeczywiście odnosi się do <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0049" REF.END="QE0049"/>ciężaru udowodnienia<QUOT.END REF.START="QS0049" CODE="201D" ID="QE0049"/>, który spoczywa na administratorze danych. W podobnym duchu Parlament w pierwszym czytaniu<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0034"><P>Parlament w pierwszym czytaniu nie zaproponował zmiany brzmienia art. 7 ust. 1 w odniesieniu do określenia <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0050" REF.END="QE0050"/>ciężar udowodnienia<QUOT.END REF.START="QS0050" CODE="201D" ID="QE0050"/>. Zgodził się jedynie na doprecyzowanie, że art. 7 ust. 1 dotyczy sytuacji, w której przetwarzanie opiera się na zgodzie. Zobacz rezolucja ustawodawcza Parlamentu Europejskiego z dnia <DATE ISO="20140312">12 marca 2014 r.</DATE> w sprawie wniosku dotyczącego rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady w sprawie ochrony osób fizycznych w związku z przetwarzaniem danych osobowych i swobodnym przepływem takich danych (ogólnego rozporządzenia o ochronie danych) COM(2012) 11 (<REF.DOC.OJ COLL="C" NO.OJ="378" PAGE.FIRST="399" DATE.PUB="2017">Dz.U. 2017, C 378, s. 399</REF.DOC.OJ>, na s. 428).</P></NOTE> nie zakwestionował tego sformułowania. To Rada<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0035"><P><QUOT.START CODE="201E" ID="QS0051" REF.END="QE0051"/>Jeżeli przetwarzanie odbywa się na podstawie zgody, administrator musi być w stanie wykazać, że osoba, której dane dotyczą, wyraziła zgodę na przetwarzanie swoich danych osobowych<QUOT.END REF.START="QS0051" CODE="201D" ID="QE0051"/>. Zobacz stanowisko Rady (UE) nr 6/2016 w pierwszym czytaniu w sprawie przyjęcia rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady w sprawie ochrony osób fizycznych w związku z przetwarzaniem danych osobowych i w sprawie swobodnego przepływu takich danych oraz uchylenia dyrektywy 95/46/WE (ogólnego rozporządzenia o ochronie danych), przyjęte przez Radę w dniu <DATE ISO="20160408">8 kwietnia 2016 r.</DATE> (<REF.DOC.OJ COLL="C" NO.OJ="159" PAGE.FIRST="1" DATE.PUB="2016">Dz.U. 2016, C 159, s. 1</REF.DOC.OJ>, na s. 36).</P></NOTE> zastąpiła określenie <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0052" REF.END="QE0052"/>ciężar udowodnienia<QUOT.END REF.START="QS0052" CODE="201D" ID="QE0052"/> wyrażeniem, odnoszącym się do administratora, <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0053" REF.END="QE0053"/>musi być w stanie wykazać<QUOT.END REF.START="QS0053" CODE="201D" ID="QE0053"/>. Ostateczny tekst został następnie przyjęty w tej formie.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0053"><NO.P>53.</NO.P><TXT>Nie przypisywałbym zbyt wielkiej wagi tej zmianie brzmienia<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0036"><P>Zobacz podobnie także E. Kosta, w: Ch. Kuner, L.A. Bygrave, Ch. Docksey (eds), <HT TYPE="ITALIC">The EU General Data Protection Regulation (GDPR)</HT>, OUP, Oxford, 2020, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, C.2., s. 349–350.</P></NOTE>. W żadnym punkcie motywów swojego stanowiska Rada nie uzasadnia proponowanej zmiany brzmienia<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0037"><P>Zobacz w szczególności motywy 42 i 43 uzasadniające art. 7.</P></NOTE>. Świadczy to o tym, że instytucja ta starała się jedynie zmienić brzmienie przedmiotowego przepisu, nie zmieniając jego znaczenia. W tym świetle określenie <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0054" REF.END="QE0054"/>musi być w stanie wykazać<QUOT.END REF.START="QS0054" CODE="201D" ID="QE0054"/> faktycznie opisuje w bardziej przystępny sposób, co rozumie się przez <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0055" REF.END="QE0055"/>ciężar dowodu<QUOT.END REF.START="QS0055" CODE="201D" ID="QE0055"/><NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0038"><P>Interesujące koncepcyjne wyjaśnienie, dlaczego ciężar dowodu spoczywa na administratorze, przedstawił B. Buchner, <HT TYPE="ITALIC">Informationelle Selbstbestimmung im Privatrecht</HT>, Tübingen, Mohr Siebeck, 2006, s. 243–245, który przywołuje analogię do sytuacji odpowiedzialności lekarzy, w świetle prawa krajowego, gdzie ciężar dowodu spoczywa również na tych, którzy dokonują ograniczenia danego prawa.</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR><?PAGE NO="11"?><NP.ECR IDENTIFIER="NP0054"><NO.P>54.</NO.P><TXT>Możemy zatem bezpiecznie założyć, że art. 7 ust. 1 rozporządzenia 2016/679 nakłada na administratora ciężar udowodnienia zgody osoby, której dane dotyczą, na przetwarzanie danych osobowych<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0039"><P>Ponadto jest to pogląd w dużej mierze dominujący w literaturze prawniczej, zob. A. Klabunde, w: E. Ehmann, M. Selmayr (Hrsg.), <HT TYPE="ITALIC">Datenschutz-Grundverordnung</HT>, <HT TYPE="ITALIC">Kommentar</HT>, 2. Aufl., Munich, C.H. Beck, 2018, nt. art. 4 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 52; B. Stemmer, w: St. Brink, H.A. Wolff (Hrsg.), <HT TYPE="ITALIC">Beck’scher Onlinekommentar Datenschutzrecht</HT>, 30. Aufl., Munich, C.H. Beck, według stanu na dzień <DATE ISO="20191101">1 listopada 2019 r.</DATE>, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 87; J. Buchner, B. Kühling, w: J. Buchner, B. Kühling (Hrsg.), <HT TYPE="ITALIC">Datenschutz-Grundverordnung/BDSG</HT>, <HT TYPE="ITALIC">Kommentar</HT>, 2. Aufl., Munich, C.H. Beck, 2018, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 22; P. Barta, M. Kawecki, w: P. Litwiński (red.), <HT TYPE="ITALIC">Rozporządzenie UE w sprawie ochrony osób fizycznych w związku z przetwarzaniem danych osobowych i swobodnym przepływem takich danych</HT>. <HT TYPE="ITALIC">Komentarz</HT>, C.H. Beck, Warszawa, 2018, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 1.</P></NOTE>. Wszelkie wątpliwości dotyczące wyrażenia zgody przez osobę, której dane dotyczą, powinny zostać rozwiane na podstawie dowodów przedstawionych przez administratora<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0040"><P>Zobacz również podobnie D. Heckmann, A. Paschke w: E. Ehmann, M. Selmayr (Hrsg.), <HT TYPE="ITALIC">Datenschutz-Grundverordnung</HT>, <HT TYPE="ITALIC">Kommentar</HT>, 2. Aufl., Munich, C.H. Beck, 2018, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 72.</P></NOTE>. Ciężar udowodnienia, że osobę, której dane dotyczą, postawiono w sytuacji umożliwiającej jej dobrowolne, konkretne i świadome wyrażenie zgody, niezaprzeczalnie spoczywa na podmiocie dokonującym przetwarzania.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0055"><NO.P>55.</NO.P><TXT>Sytuacja prawna na mocy dyrektywy 95/46 jest w tym względzie taka sama.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0056"><NO.P>56.</NO.P><TXT>Nawet jeśli dyrektywa 95/46 nie zawierała odrębnego przepisu porównywalnego z art. 7 rozporządzenia 2016/679, dotyczącym warunków udzielania zgody, większość przesłanek przewidzianych w tym artykule można było znaleźć również w rzeczonej dyrektywie. Chociaż zasada dotycząca ciężaru dowodu nie została wyraźnie ustanowiona w tej dyrektywie, wynika ona, przynajmniej pośrednio, z brzmienia z jej przepisu<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0041"><P>Zobacz art. 7 lit. a) dyrektywy 95/46. Podkreślenie moje.</P></NOTE>, zgodnie z którym <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0056" REF.END="QE0056"/>osoba, której dane dotyczą, <HT TYPE="ITALIC">jednoznacznie</HT> wyraziła na to zgodę<QUOT.END REF.START="QS0056" CODE="201D" ID="QE0056"/><NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0042"><P>Zobacz podobnie również m.in. J. Buchner, B. Kühling, w: J. Buchner, B. Kühling (Hrsg.), <HT TYPE="ITALIC">Datenschutz-Grundverordnung/BDSG, Kommentar</HT>, 2. Aufl., Munich, C.H. Beck, 2018, nt. art. 7 ogólnego rozporządzenia o ochronie danych, pkt 5, 22.</P></NOTE>.</TXT></NP.ECR></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD">W przedmiocie sytuacji Orange România</HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0057"><NO.P>57.</NO.P><TXT>Chciałbym teraz zastosować te kryteria do rozpatrywanej sprawy.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0058"><NO.P>58.</NO.P><TXT>Tytułem uwagi wstępnej pragnę wskazać, że to, czy Orange România może wymagać od konsumentów zgody na kopiowanie i przechowywanie ich dokumentów tożsamości, jest poza zakresem niniejszej sprawy, biorąc pod uwagę, że dla tego przedsiębiorstwa nie jest to warunkiem wstępnym zawarcia umowy. Innymi słowy – w niniejszej sprawie nie chodzi o wykładnię art. 7 lit. b) dyrektywy 95/46 i art. 6 ust. 1 lit. b) rozporządzenia 2016/679. Niemniej jednak wydaje mi się, że przedsiębiorstwo ma prawo zwrócić się do konsumentów o podanie pewnych danych osobowych, a w szczególności o potwierdzenie ich tożsamości do celów zawarcia umowy. Wymaganie od konsumenta zgody na kopiowanie i przechowywanie dokumentów tożsamości wydaje się jednak wykraczać poza to, co jest konieczne do wykonania umowy.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0059"><NO.P>59.</NO.P><TXT>Na bazie dostępnych informacji wydaje mi się, że w okolicznościach opisanych przez sąd odsyłający konsumenci Orange România nie wyrażają dobrowolnej, konkretnej i świadomej zgody.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0060"><NO.P>60.</NO.P><TXT>Po pierwsze, brak jest dobrowolnie wyrażonej zgody. Zobowiązanie konsumenta do oświadczenia pismem odręcznym, że nie zgadza się na kopiowanie i przechowywanie jego dokumentu tożsamości, nie umożliwia wyrażenia dobrowolnej zgody, w tym znaczeniu, że konsument znajduje się w sytuacji, w której wyraźnie odstępuje od zwykłej procedury prowadzącej do zawarcia umowy. Konsumenci nie powinni w tym kontekście mieć poczucia, że odmowa wyrażenia przez nich zgody na kopiowanie i przechowywanie ich dokumentów tożsamości nie jest zgodna z obowiązującymi procedurami. Chciałbym przypomnieć w tym względzie, że Trybunał położył nacisk na czynne zachowanie osoby,<?PAGE NO="12"?> której dane dotyczą, podjęte w celu wyrażenia zgody<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0043"><P>Zobacz wyrok z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20191001">1 października 2019 r.</DATE>, <NAME.CASE>Planet49</NAME.CASE> (<NO.CASE>C‑673/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:801">EU:C:2019:801</NO.ECLI>, pkt <REF.NP.ECR REF="NP0054">54</REF.NP.ECR></REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>. Zatem do wyrażenia zgody wymagane jest podjęcie działania przez osobę, której dane dotyczą. Niemniej jednak w omawianym przypadku wydaje się, że sytuacja jest odwrotna: podjęcie działania jest konieczne, aby odmówić wyrażenia zgody. Wracając raz jeszcze do wyroku Planet49<NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0044"><P>Wyrok z dnia <REF.DOC.ECR><DATE ISO="20191001">1 października 2019 r.</DATE> (<NO.CASE>C‑673/17</NO.CASE>, <NO.ECLI ECLI="ECLI:EU:C:2019:801">EU:C:2019:801</NO.ECLI></REF.DOC.ECR>).</P></NOTE>: jeśli odznaczenie domyślnie zaznaczonego okienka wyboru na stronie internetowej zostanie uznane za zbyt duże obciążenie dla konsumenta, a fortiori nie można rozsądnie oczekiwać, że konsument odmówi zgody pismem odręcznym.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0061"><NO.P>61.</NO.P><TXT>Po drugie, brak jest świadomej zgody. Nie jest dla konsumenta zupełnie jasne, że odmowa skopiowania i przechowywania jego dokumentu tożsamości <HT TYPE="ITALIC">nie</HT> uniemożliwia zawarcia umowy. Konsument nie dokonuje świadomego wyboru, jeśli nie jest świadomy konsekwencji.</TXT></NP.ECR><NP.ECR IDENTIFIER="NP0062"><NO.P>62.</NO.P><TXT>Po trzecie – wyłącznie hipotetycznie – brak jest jakiegokolwiek wskazania, że Orange România zdołała wykazać, że konsumenci wyrazili zgodę na przetwarzanie swoich danych osobowych. W tym względzie oczywisty brak jasności w procedurach wewnętrznych z pewnością nie sprzyja dostarczeniu dowodu, że zgoda została przez konsumenta udzielona. Taki brak jasności i sprzeczne instrukcje dla pracowników sprzedaży nie mogą oczywiście szkodzić konsumentowi, w tym przypadku osobie, której dane dotyczą.</TXT></NP.ECR></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><P><HT TYPE="BOLD">Wnioski</HT></P></TI></TITLE><NP.ECR IDENTIFIER="NP0063"><NO.P>63.</NO.P><TXT>W świetle powyższych rozważań proponuję, aby na pytania prejudycjalne przedstawione przez Tribunalul Bucureşti (sąd okręgowy w Bukareszcie, Rumunia) Trybunał odpowiedział w sposób następujący:</TXT><P>Osoba, której dane dotyczą, zamierzająca nawiązać z przedsiębiorcą stosunek umowny dotyczący świadczenia usług telekomunikacyjnych, nie wyraża <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0057" REF.END="QE0057"/>zgody<QUOT.END REF.START="QS0057" CODE="201D" ID="QE0057"/> to znaczy nie wyraża <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0058" REF.END="QE0058"/>konkretnego i świadomego<QUOT.END REF.START="QS0058" CODE="201D" ID="QE0058"/> i <QUOT.START CODE="201E" ID="QS0059" REF.END="QE0059"/>dobrowolnego<QUOT.END REF.START="QS0059" CODE="201D" ID="QE0059"/> przyzwolenia, w rozumieniu art. 2 lit. h) dyrektywy 95/46/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia <DATE ISO="19951024">24 października 1995 r.</DATE> w sprawie ochrony osób fizycznych w zakresie przetwarzania danych osobowych i swobodnego przepływu tych danych oraz art. 4 pkt 11 rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) 2016/679 z dnia <DATE ISO="20160427">27 kwietnia 2016 r.</DATE> w sprawie ochrony osób fizycznych w związku z przetwarzaniem danych osobowych i w sprawie swobodnego przepływu takich danych oraz uchylenia dyrektywy 95/46/WE (ogólnego rozporządzenia o ochronie danych), dla potrzeb tego przedsiębiorcy, gdy wymaga się od niej oświadczenia pismem odręcznym, na standardowej w pozostałym zakresie umowie, że odmawia udzielenia zgody na kopiowanie i przechowywanie jej dokumentów tożsamości.</P></NP.ECR></GR.SEQ></CONTENTS.CONCLUSION></CONCLUSION>