<?xml version="1.0" encoding="UTF-8"?><CONCLUSION NNC="YES" xmlns:xsi="http://www.w3.org/2001/XMLSchema-instance" xsi:noNamespaceSchemaLocation="http://formex.publications.europa.eu/schema/formex-05.00-20081231.xd"><BIB.CONCLUSION><REF.CASE FILE="ECRCJ2000FRB.0800744501.case.xml"><NO.CASE>C-225/98</NO.CASE></REF.CASE><NO.CELEX>61998C0225</NO.CELEX><NO.SEQ>0009.0001</NO.SEQ><PAGE.FIRST.ECR>7449</PAGE.FIRST.ECR><PAGE.SEQ>1</PAGE.SEQ><PAGE.LAST.ECR>7470</PAGE.LAST.ECR><PAGE.TOTAL>22</PAGE.TOTAL></BIB.CONCLUSION><CURR.TITLE><LEFT>CONCLUSIONS DE M. ALBER — AFFAIRE C-225/98</LEFT><RIGHT>COMMISSION / FRANCE</RIGHT></CURR.TITLE><CONTENTS.CONCLUSION><TITLE><TI><P><HT TYPE="UC">Conclusions de l'avocat général</HT></P> <P><HT TYPE="UC">M. Siegbert Alber</HT></P><P>présentées le <DATE ISO="20000314">14 mars 2000</DATE><NOTE NOTE.ID="E0001" NUMBERING="STAR"><P>Langue originale: l'allemand.</P></NOTE></P></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>I —</NO.P><TXT>Introduction</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>1.</NO.P><TXT>Dans le présent recours en manquement, la Commission fait grief à la République française d'avoir manqué aux obligations qui lui incombent en vertu du traité CE (article 59, devenu après modification article 49 CE) et des directives 71/305/CEE, telle que modifiée par la directive 89/440/CEE, notamment ses articles 12, 26 et 29), et 93/37/CEE, notamment ses articles 8, II, 22 et 30, portant coordination des procédures de passation des marchés publics, en ne mettant pas en œuvre, dans les règles prévues, certaines procédures pour la passation de marchés publics de travaux concernant la construction et la maintenance de bâtiments scolaires menées par la Région Nord-Pas-de-Calais et le département du Nord. Les griefs de la Commission portent sur différentes infractions aux règles de publication — concernant notamment la procédure de préinformation et le nombre des soumissionnaires — ainsi que l'application d'un critère illicite pour l'attribution de marchés; la Commission critique en outre l'emploi de spécifications techniques discriminatoires dans la désignation des lots, et les preuves discriminatoires d'expérience professionnelle et de capacité technique; elle met par ailleurs en cause l'omission d'une post-information et la non-communication des procès-verbaux.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>II —</NO.P><TXT>Le cadre juridique</TXT></NP></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>A —</NO.P><TXT>Directive 71/305/CEE du Conseil, du <DATE ISO="19710726">26 juillet 1971</DATE>, portant coordination des procédures de passation des marchés publics de travaux<NOTE NOTE.ID="E0002" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P><REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="185" DATE.PUB="1971" PAGE.FIRST="5">JO L 185, p.5</REF.DOC.OJ></P></NOTE>, dans la version modifiée par la directive 89/440/CEE du Conseil, du <DATE ISO="19890718">18 juillet 1989</DATE><NOTE NOTE.ID="E0003" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P><REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="210" DATE.PUB="1989" PAGE.FIRST="1">JO L 210, p. 1</REF.DOC.OJ>.</P></NOTE>, ainsi que directive 93/37/CEE du Conseil, du <DATE ISO="19930614">14 juin 1993</DATE>, portant coordination des procédures de passation des marchés publics de travaux<NOTE NOTE.ID="E0004" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P><REF.DOC.OJ COLL="L" NO.OJ="199" DATE.PUB="1993" PAGE.FIRST="54">JO L 199, p. 54</REF.DOC.OJ>.</P></NOTE>,</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>2.</NO.P><TXT>Après avoir été modifiée à plusieurs reprises sur des points essentiels, la directive 71/305 a été codifiée par la directive 93/37 <QUOT.START ID="QS0001" REF.END="QE0001" CODE="00AB"/>dans un souci de clarté et de rationalité<QUOT.END ID="QE0001" REF.START="QS0001" CODE="00BB"/> — ainsi que cela est indiqué dans le premier considérant. Les règles de la directive 71/305 applicables dans la présente affaire sont, à l'exception de quelques.<?PAGE NO="I-7450"?> modifications d'ordre rédactionnel, identiques à celles de la directive 93/37. Puisque la directive 93/37 n'est applicable que depuis le <DATE ISO="19930114">14 janvier 1993</DATE>, mais que la Commission critique des infractions qui ont été commises en partie avant cette date, ces deux directives trouvent application dans la présente affaire. L'article 36 de la directive 93/37 qui abroge la directive 71/305 dispose que les références faites à la directive abrogée s'entendent comme faites à la nouvelle directive.</TXT><P>Les articles qui sont cités ci-après sans indication de directive sont ceux de la directive 93/37.</P></NP><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>a)</NO.P><TXT>La procédure d'adjudication</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>3.</NO.P><TXT>Les termes de l'article 8 — qui correspond à l'article 5 a de la directive 71/305 — sont les suivants:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><P><QUOT.START ID="QS0002" REF.END="QE0002" CODE="00AB"/>1. à 2...</P><LIST TYPE="ARAB"><ITEM><NP><NO.P>3.</NO.P><TXT>Pour chaque marché passé, les pouvoirs adjudicateurs établissent un procès-verbal comportant au moins:</TXT><P><LIST TYPE="DASH"><ITEM><P>le nom et l'adresse du pouvoir adjudicateur, l'objet et la valeur du marché,</P></ITEM><ITEM><P>les noms des candidats ou soumissionnaires retenus et la justification de leur choix,</P></ITEM><ITEM><P>les noms des candidats ou soumissionnaires exclus et les motifs de leur rejet,</P></ITEM><ITEM><P>le nom de l'adjudicataire et la justification du choix de son offre ainsi que, si elle est connue, la part du marché que l'adjudicataire a l'intention de soustraiter à des tiers,</P></ITEM><ITEM><P>en ce qui concerne les procédures négociées, l'indication des circonstances visées à l'article 7 qui justifient le recours à ces procédures.</P></ITEM></LIST></P><P>Ce procès-verbal ou ses principaux points sont communiqués à la Commission à sa demande. <QUOT.END ID="QE0002" REF.START="QS0002" CODE="00BB"/></P></NP></ITEM></LIST></QUOT.S></P></NP></GR.SEQ><?PAGE NO="I-7451"?><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>b)</NO.P><TXT>La procédure de préinformation et de post-information</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>4.</NO.P><TXT>L'article 11 — qui correspond à l'article 12 de la directive 71/305 — est rédigé comme suit:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><NP><NO.P><QUOT.START ID="QS0003" REF.END="QE0003" CODE="00AB"/>1.</NO.P><TXT>Les pouvoirs adjudicateurs font connaître, au moyen d'un avis indicatif, les caractéristiques essentielles des marchés de travaux qu'ils entendent passer et dont les montants égalent ou dépassent le seuil indiqué à l'article 6 paragraphe 1<NOTE NOTE.ID="E0005" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Le seuil mentionné à l'article 6, paragraphe 1, est de 5 millions d'écus.</P></NOTE>.</TXT></NP><P>2. à 4...</P><P>...</P><NP><NO.P>5.</NO.P><TXT>Les pouvoirs adjudicateurs qui ont passé un marché en font connaître le résultat au moyen d'un avis...</TXT></NP><NP><NO.P>6.</NO.P><TXT>...</TXT></NP><NP><NO.P>7.</NO.P><TXT>Les avis prévus aux paragraphes 1 à 5 sont envoyés par les pouvoirs adjudicateurs dans les meilleurs délais et par les voies les plus appropriées à l'Office des publications officielles des Communautés européennes...</TXT></NP><P>8. à 13...<QUOT.END ID="QE0003" REF.START="QS0003" CODE="00BB"/></P></QUOT.S></P></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>c)</NO.P><TXT>Les conséquences de la préinformation sur le délai de remise des offres</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>5.</NO.P><TXT>L'article 12 — qui correspond à l'article 13 de la directive 71/305 est rédigé comme suit:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><NP><NO.P><QUOT.START ID="QS0004" REF.END="QE0004" CODE="00AB"/> 1.</NO.P><TXT>Dans les procédures ouvertes, le délai de réception des offres, fixé par les pouvoirs adjudicateurs, ne peut être inférieur à cinquante-deux jours à compter de la date d'envoi de l'avis.</TXT></NP><NP><NO.P>2.</NO.P><TXT>Le délai de réception des offres prévu au paragraphe 1 peut être réduit à trente-six jours si les pouvoirs adjudicateurs ont publié l'avis prévu à l'article 11 paragraphe 1, établi en conformité avec le modèle qui figure à l'annexe IV partie A, au <HT TYPE="ITALIC">Journal officiel des Communautés européennes.</HT></TXT><P>3.à 5...<QUOT.END ID="QE0004" REF.START="QS0004" CODE="00BB"/></P></NP></QUOT.S></P></NP><?PAGE NO="I-7452"?><NP><NO.P>6.</NO.P><TXT>L'article 13 — qui correspond à l'article 14 de la directive 71/305 — est rédigé comme suit:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><P><QUOT.START ID="QS0005" REF.END="QE0005" CODE="00AB"/>1. à 2...</P><NP><NO.P>3.</NO.P><TXT>Dans les procédures restreintes, le délai de réception des offres, fixé par les pouvoirs adjudicateurs, ne peut être inférieur à quarante jours à compter de la date d'envoi de l'invitation écrite.</TXT></NP><NP><NO.P>4.</NO.P><TXT>Le délai de réception des offres prévu au paragraphe 3 peut être réduit à vingt-six jours si les pouvoirs adjudicateurs ont publié l'avis prévu à l'article 11 paragraphe 1, établi en conformité avec le modèle qui figure à l'annexe IV partie A, au <HT TYPE="ITALIC">Journal officiel des Communautés européennes.</HT></TXT></NP><P>5. à 7...<QUOT.END ID="QE0005" REF.START="QS0005" CODE="00BB"/></P></QUOT.S></P></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>d)</NO.P><TXT>En ce qui concerne le nombre des soumissionnaires</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>7.</NO.P><TXT>L'article 22 — qui correspond à l'article 22 de la directive 71/305 dans la version modifiée par la directive 89/440 — prévoit que:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><P><QUOT.START ID="QS0006" REF.END="QE0006" CODE="00AB"/>1...</P><NP><NO.P>2.</NO.P><TXT>Lorsque les pouvoirs adjudicateurs passent un marché par procédure restreinte, ils peuvent prévoir la fourchette à l'intérieur de laquelle se situera le nombre des entreprises qu'ils envisagent d'inviter. Dans ce cas, la fourchette est indiquée dans l'avis. Elle est déterminée en fonction de la nature de l'ouvrage à réaliser. Le chiffre le moins élevé de la fourchette ne doit pas être inférieur à cinq. Le chiffre supérieur de la fourchette peut être fixé à vingt.</TXT><P>En toute hypothèse, le nombre de candidats admis à soumissionner doit être suffisant pour assurer une concurrence réelle.</P></NP><P>3.à 4...<QUOT.END ID="QE0006" REF.START="QS0006" CODE="00BB"/></P></QUOT.S></P></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>e)</NO.P><TXT>La preuve de capacités techniques</TXT></NP></TI></TITLE><?PAGE NO="I-7453"?><NP><NO.P>8.</NO.P><TXT>L'article 27 — qui correspond à l'article 26 de la directive 71/305 — est rédigé comme suit:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><NP><NO.P><QUOT.START ID="QS0007" REF.END="QE0007" CODE="00AB"/>1.</NO.P><TXT>La justification des capacités techniques de l'entrepreneur peut être fournie:</TXT><P><LIST TYPE="alpha"><ITEM><NP><NO.P>a)</NO.P><TXT>par des titres d'études et professionnels de l'entrepreneur ou/et des cadres de l'entreprise et, en particulier du ou des responsables de la conduite des travaux;</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>b)</NO.P><TXT>par la liste des travaux exécutés au cours des cinq dernières années, cette liste étant appuyée de certificats de bonne exécution pour les travaux les plus importants. Ces certificats indiqueront le montant, l'époque et le lieu d'exécution des travaux et préciseront s'ils ont été effectués selon les règles de l'art et menés régulièrement à bonne fin. Le cas échéant, ces certificats seront transmis directement à l'adjudicateur par l'autorité compétente;</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>c)</NO.P><TXT>par une déclaration mentionnant l'outillage, le matériel et l'équipement technique dont l'entrepreneur disposera pour l'exécution de l'ouvrage;</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>d)</NO.P><TXT>par une déclaration mentionnant les effectifs moyens annuels de l'entreprise et l'importance de ses cadres pendant les trois dernières années;</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>e)</NO.P><TXT>par une déclaration mentionnant les techniciens ou les organismes techniques, qu'ils soient ou non intégrés à l'entreprise, dont l'entrepreneur disposera pour l'exécution de l'ouvrage.</TXT></NP></ITEM></LIST></P></NP><NP><NO.P>2.</NO.P><TXT>Le pouvoir adjudicateur précise, dans l'avis ou dans l'invitation à soumissionner, celles de ces références qu'il entend obtenir. <QUOT.END ID="QE0007" REF.START="QS0007" CODE="00BB"/></TXT></NP></QUOT.S></P></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><NP><NO.P>f)</NO.P><TXT>Les critères d'adjudication</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>9.</NO.P><TXT>L'article 30 — qui correspond à l'article 29 de la directive 71/305 — prévoit ce qui suit:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><NP><NO.P><QUOT.START ID="QS0008" REF.END="QE0008" CODE="00AB"/>1.</NO.P><TXT>Les critères sur lesquels le pouvoir adjudicateur se fonde pour attribuer les marchés sont:</TXT><P><LIST TYPE="alpha"><ITEM><NP><NO.P>a)</NO.P><TXT>soit uniquement le prix le plus bas;</TXT></NP></ITEM><?PAGE NO="I-7454"?><ITEM><NP><NO.P>b)</NO.P><TXT>soit, lorsque l'attribution se fait à l'offre économiquement la plus avantageuse, divers critères variables suivant le marché en question: par exemple, le prix, le délai d'exécution, le coût d'utilisation, la rentabilité, la valeur technique.</TXT></NP></ITEM></LIST></P></NP><NP><NO.P>2.</NO.P><TXT>Dans le cas visé au paragraphe 1 point b), le pouvoir adjudicateur mentionne, dans le cahier des charges ou dans l'avis de marché, tous les critères d'attribution dont il prévoit l'utilisation, si possible dans l'ordre décroissant de l'importance qui leur est attribuée.</TXT><P>3.</P></NP></QUOT.S></P></NP></GR.SEQ></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>à 4...<QUOT.END ID="QE0008" REF.START="QS0008" CODE="00BB"/></NO.P><TXT>III — Genèse de la procédure et faits de l'affaire</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>10.</NO.P><TXT>L'objet de la présente affaire en manquement est le résultat de deux procédures précontentieuses indépendantes l'une de l'autre.</TXT></NP><NP><NO.P>11.</NO.P><TXT>Premièrement: Au début de l'année 1993, l'attention de la Commission a été attirée par une plainte d'un soumissionnaire qui avait été écarté d'une procédure d'adjudication d'un marché public de travaux lancé par procédure ouverte. Cette procédure concernait la construction d'un lycée polyvalent à Wingles (Région Nord-Pas-de-Calais). L'avis de marché a été publié au <HT TYPE="ITALIC">Journal officiel des Communautés européennes</HT> du <DATE ISO="19930121">21 janvier 1993</DATE>. La Commission a émis quelques critiques en ce qui concerne cet avis de marché. Dans sa lettre de mise en demeure du <DATE ISO="19930927">27 septembre 1993</DATE>, elle a reproché aux autorités françaises d'avoir fixé un délai trop court pour la réception des offres ainsi que l'insuffisance d'un classement des lots faisant uniquement référence à des spécifications techniques utilisées en France; elle a également souligné qu'il était illégal d'exiger des preuves concernant les capacités techniques des entreprises fondées sur des certificats utilisés uniquement en France tout comme le fait que les critères d'attribution faisaient référence à une loi nationale. Enfin, la Commission a mis en cause le refus des autorités françaises de transmettre à la Commission le procès-verbal de la procédure litigieuse. La réponse des autorités françaises en date du <DATE ISO="19931220">20 décembre 1993</DATE> n'était, de l'avis de la Commission, pas suffisante. Elle a par conséquent adressé le <DATE ISO="19950908">8 septembre 1995</DATE> un avis motivé à la République française. Cet avis motivé est resté sans réponse.</TXT></NP><NP><NO.P>12.</NO.P><TXT>Deuxièmement: Entre-temps, la Région Nord-Pas-de-Calais a publié au <HT TYPE="ITALIC">Journal officiel des Communautés européennes</HT> du <DATE ISO="19950218">18 février 1995</DATE> quatorze avis dans le cadre du programme <QUOT.START ID="QS0009" REF.END="QE0009" CODE="00AB"/> Plan Lycée <QUOT.END ID="QE0009" REF.START="QS0009" CODE="00BB"/> pour un montant total d'environ 1,4 milliard de FRF. Il s'agissait de procédures restreintes portant sur la réalisation de marchés de travaux de réhabilitation et de gros entretien pour une période de dix ans. Ces<?PAGE NO="I-7455"?> annonces ont précisé les critères d'attribution. A cet égard, il a été introduit un <QUOT.START ID="QS0010" REF.END="QE0010" CODE="00AB"/>critère additionnel<QUOT.END ID="QE0010" REF.START="QS0010" CODE="00BB"/> visant à favoriser le développement d'emplois. Ce critère avait pour fondement une circulaire ministérielle du <DATE ISO="19931229">29 décembre 1993</DATE>.</TXT></NP><NP><NO.P>13.</NO.P><TXT>Par lettre du <DATE ISO="19951121">21 novembre 1995</DATE>, la Commission a mis les autorités françaises en demeure de présenter des observations sur plusieurs irrégularités relevées dans les appels d'offres, comme l'absence de préinformation, l'introduction d'un <QUOT.START ID="QS0011" REF.END="QE0011" CODE="00AB"/>critère additionnel<QUOT.END ID="QE0011" REF.START="QS0011" CODE="00BB"/> visant à favoriser le développement d'emplois, le fait d'avoir admis un nombre insuffisant de soumissionnaires à présenter une offre ainsi que l'utilisation de critères de qualification discriminatoires.</TXT></NP><NP><NO.P>14.</NO.P><TXT>La Commission a étudié la pratique suivie par la Région Nord-Pas-de-Calais en matière d'attribution de marchés sur une période de trois ans. Elle a adressé le <DATE ISO="19960508">8 mai 1996</DATE> une nouvelle lettre de mise en demeure aux autorités françaises. Par lettre du <DATE ISO="19960809">9 août 1996</DATE>, les autorités françaises ont répondu qu'elles avaient l'intention d'améliorer la procédure de passation de marché pour les nouveaux contrats.</TXT></NP><NP><NO.P>15.</NO.P><TXT>La Commission a envoyé à la République française, le <DATE ISO="19970407">7 avril 1997</DATE>, un avis motivé résumant ses griefs, lequel est resté sans réponse de la part des autorités françaises. La Commission a en conséquence introduit le <DATE ISO="19980618">18 juin 1998</DATE> le présent recours qui a été inscrit au registre de la Cour le <DATE ISO="19980622">22 juin 1998</DATE>.</TXT></NP><NP><NO.P>16.</NO.P><TXT>La Commission conclut à ce qu'il plaise à la Cour:</TXT><P><LIST TYPE="DASH"><ITEM><P>constater que, à l'occasion des différentes procédures d'adjudication de marchés publics de travaux concernant la construction et la maintenance de bâtiments scolaires menées par la Région Nord-Pas-de-Calais et le département du Nord relevées sur une période de trois ans, la République française a manqué aux obligations qui lui incombent en vertu de l'article 59 du traité CE (devenu, après modification, article 49 CE), ainsi que de la directive 71/305, telle que modifiée par la directive 89/440, en particulier ses articles 12, 26 et 29, et de la directive 93/37, et en particulier ses articles 8, 11, 22 et 30.</P></ITEM></LIST></P><P>La Commission conclut en outre dans son mémoire en réplique à ce qu'il plaise à la Cour:</P><P><LIST TYPE="DASH"><ITEM><P>condamner la République française aux dépens.</P></ITEM></LIST></P></NP><?PAGE NO="I-7456"?><NP><NO.P>17.</NO.P><TXT>La République française conclut au rejet du recours.</TXT></NP><NP><NO.P>18.</NO.P><TXT>Il y aura lieu de revenir sur les arguments des parties et d'autres détails de l'affaire dans le cadre de la discussion des différents griefs.</TXT></NP><NP><NO.P>19.</NO.P><TXT>Il en va de même en ce qui concerne les questions que la Cour a posées à la Commission sur les conséquences juridiques de l'absence de procédure de préinformation, sur la pratique suivie en matière de préinformation par les pouvoirs adjudicateurs de la Communauté et s'agissant de la réponse du gouvernement français aux questions posées par la Commission.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>IV —</NO.P><TXT>Sur les différents griefs</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>20.</NO.P><TXT>La Commission fonde le recours sur plusieurs griefs qui peuvent être regroupés comme suit. Nous les traiterons dans l'ordre dans lequel ils apparaissent dans la requête.</TXT></NP><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>A —</NO.P><TXT>Sur ¡'infraction à l'article 12 de la directive 71/305, ou à l'article 11 de la directive 93/37 en raison du défaut de procédure de préinformation (en ce qui concerne le libellé de ces articles, voir points 4 à 6)</TXT></NP></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P>Les arguments des parties</P></TI></TITLE><NP><NO.P>21.</NO.P><TXT>La Commission estime que les autorités françaises ont enfreint l'article 12 de la directive 71/305 ou l'article 11 de la directive 93/37 en ne respectant que très rarement l'impératif de prêinformation. Il résulte des articles précités que la procédure de préinformation constitue une condition contraignante pour toute procédure d'adjudication qu'il y a lieu d'organiser selon la directive. Selon la Commission, les autorités françaises n'ont pas contredit cette affirmation dans son principe.</TXT></NP><NP><NO.P>22.</NO.P><TXT>Toutefois, la région Nord-Pas-de-Calais a publié le <DATE ISO="19950218">18 février 1995</DATE> quatorze avis de marché sans avoir eu recours à la procédure d'information préalable prévue par la disposition en cause. La Commission fait valoir par ailleurs que la procédure de préinformation n'a été que très rarement respectée au cours des années 1993-1995. En ce qui concerne le département du Nord, la Commission relève qu'aucun avis de préinformation n'a été publié au <HT TYPE="ITALIC">Journal officiel des Communautés européennes</HT> pendant la période concernée. Une procédure<?PAGE NO="I-7457"?> de préinformation n'est intervenue que pour le lycée de Wingles et un centre de formation pour apprentis.</TXT></NP><NP><NO.P>23.</NO.P><TXT>Le gouvernement français ne conteste pas que l'article 11, paragraphe 1, de la directive lui impose une obligation. Il fait valoir que, compte tenu des articles 12 et 13 de la directive, il y a lieu de relativiser le caractère obligatoire de la publicité d'un avis de préinformation. L'article 12, paragraphe 1, et l'article 13, paragraphe 3, de la directive prévoient en principe un délai de 52 jours ou de 40 jours pour la réception des offres. Le pouvoir adjudicateur peut, selon le gouvernement français, réduire ce délai, conformément à l'article 12, paragraphe 2, et à l'article 13, paragraphe 4, s'il publie <HT TYPE="ITALIC">au Journal officiel des Communautés européennes</HT> un avis tel qu'il est prévu à l'article 11, paragraphe 1. Il soutient que, si la publication d'un avis de préinformation était obligatoire dans tous les cas, toutes les procédures satisferaient à la condition de réduction du délai. Il en résulte, selon le gouvernement français, une incompatibilité entre, d'une part, l'article 11 et, d'autre part, les articles 12 et 13. Il y aurait, par conséquent, plusieurs lectures possibles, selon que l'on se fonde sur le caractère obligatoire de la procédure de préinformation, conformément à l'article 11, paragraphe 1, ou sur son caractère facultatif en application des articles 12 et 13. Les autorités françaises indiquent qu'elles ont opté pour cette deuxième interprétation. Par ailleurs, la Région Nord-Pas-de-Calais a publié une nouvelle fois les avis d'adjudication litigieux, en respectant cette fois l'obligation de préinformation.</TXT></NP><NP><NO.P>24.</NO.P><TXT>La Commission considère que l'argument invoqué par les autorités françaises, à savoir le caractère facultatif de la préinformation est inexact. Il est sans importance, selon la Commission, que les pouvoirs adjudicateurs n'aient pas eu l'intention de profiter de la réduction des délais au sens des articles 12 et 13 pour la réception des offres.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P>Analyse</P></TI></TITLE><NP><NO.P>25.</NO.P><TXT>Du fait que la Région Nord-Pas-de-Calais a tenu compte des critiques formulées par la Commission dans sa lettre de mise en demeure, avant l'expiration du délai fixé par l'avis motivé — sans toutefois en informer la Commission —, le recours pourrait être devenu irrecevable sur ce point.</TXT></NP><NP><NO.P>26.</NO.P><TXT>La procédure de recours en manquement a pour objet de faire constater que l'État membre concerné a manqué à ses obligations et qu'il n'a pas mis fin à ladite infraction dans le délai prévu dans l'avis motivé. Selon la jurisprudence constante, il y a lieu d'apprécier l'existence d'un manquement au vu de la situation dans laquelle se trouvait l'État membre dans le délai prévu dans l'avis motivé. À cette date, le gouvernement français avait déjà publié les préinformations dans la mesure où une telle publication était encore possible. Les autorités françaises ont par conséquent satisfait aux obligations qui leur ont été imposées par la Commission avant l'expiration du délai fixé dans l'avis motivé. Une condition<?PAGE NO="I-7458"?> essentielle pour la recevabilité d'un recours en manquement fait donc défaut.</TXT></NP><NP><NO.P>27.</NO.P><TXT>Cependant, la République française a également soutenu lors de la procédure devant la Cour que cette préinformation au sens de l'article 11 de la directive n'est pas obligatoire. Elle n'a donc pas reconnu au fond la violation du traité qui lui a été reprochée. L'intérêt à faire constater qu'il y a divergence entre les parties dans l'interprétation de l'article 11 en liaison avec les articles 12 et 13 de la directive continue par conséquent d'exister, de telle sorte que le recours est recevable à cet égard. S'ajoute à cela le fait que les modifications en cause n'avaient pas été communiquées à la Commission.</TXT></NP><NP><NO.P>28.</NO.P><TXT>Dans le cadre d'une analyse des dispositions au fond, il est constant entre les parties que l'article 11, paragraphe 1, considéré isolément fait obligation au pouvoir adjudicateur de publier préalablement les caractéristiques essentielles des avis de marché. On peut toutefois se demander s'il y a lieu de relativiser cette interprétation à la lumière des articles 12, paragraphe 2, et 13, paragraphe 4. La formulation <QUOT.START ID="QS0012" REF.END="QE0012" CODE="00AB"/>... si les pouvoirs adjudicateurs ont publié l'avis prévu...<QUOT.END ID="QE0012" REF.START="QS0012" CODE="00BB"/> figurant à l'article 12, paragraphe 2, et à l'article 13, paragraphe 4, pourrait militer en ce sens. Contre cette interprétation plaide cependant le fait que l'article 11, d'une part, les articles 12 et 13, d'autre part, réglementent deux choses tout à fait différentes: l'article 11 impose au pouvoir adjudicateur de publier les avis de marché alors que les articles 12 et 13 réglementent les délais pour la réception des offres. Il serait contraire au système prévu de penser que les articles 12, paragraphe 2, et 13, paragraphe 4, entendent en outre réglementer la question de la publication des préinformations, alors que cette question l'a déjà été auparavant sans équivoque.</TXT></NP><NP><NO.P>29.</NO.P><TXT>En outre, l'esprit et la finalité de la directive militent en faveur d'une obligation générale de publication des préinformations. La directive doit instituer une réelle concurrence dans le domaine des marchés publics. Cet objectif rend nécessaire de donner à un groupe illimité de soumissionnaires provenant de tous les États membres la possibilité de s'informer à temps et de manière complète sur les avis de marché qui vont être passés. Il n'est toutefois pas satisfait à cette obligation de diffuser largement l'information si le pouvoir adjudicateur peut lui même décider sous quelle forme la publication doit avoir lieu — même s'il ne s'agit que d'une préinformation.</TXT></NP><NP><NO.P>30.</NO.P><TXT>L'argument du gouvernement français, à savoir que cette interprétation doit régulièrement entraîner une réduction des délais de 52 à 36 jours ou de 37 à 26 n'emporte pas la conviction. Bien qu'il existe une obligation générale de publication d'une préinformation, les règles figurant dans les articles 12, paragraphes 1 et 2, et 13, paragraphes 1 et 4, ne deviennent pas sans objet. La réduction des délais ne peut être appliquée que s'il y a eu une préinformation telle que prévue par la directive. La réduction des délais n'est cependant qu'une possibilité à laquelle le pouvoir adjudicateur n'est pas tenu de recourir. Le calcul différent des délais constitue une dérogation,<?PAGE NO="I-7459"?> laquelle est subordonnée, dans la mesure où elle consiste en une réduction desdits délais, à la condition d'une préinformation effectuée selon les modalités prévues.</TXT></NP><NP><NO.P>31.</NO.P><TXT>Il est exact que l'on peut déduire de la formulation de la directive, à savoir que les délais ne peuvent être réduits que si une préinformation est intervenue au préalable, que, en dépit d'une obligation générale de préinformation, il est possible d'envisager des cas dans lesquels la préinformation n'a pas eu lieu. La Commission a également attiré l'attention lors de l'audience sur le fait qu'une préinformation n'est pas toujours possible pour des raisons objectives. Ainsi, des contraintes budgétaires peuvent être responsables du fait qu'une préinformation n'a pu avoir lieu assez tôt puisque la passation officielle du marché dépend des moyens existants dont la disponibilité peut être différente à différentes périodes.</TXT></NP><NP><NO.P>32.</NO.P><TXT>La Commission a attiré l'attention lors de l'audience sur le fait que ce problème avait été pris en considération lors de la modification de l'article 12 de la directive 71/305. Il avait été suggéré à l'époque d'inclure dans le texte de la directive une restriction au sens <QUOT.START ID="QS0013" REF.END="QE0013" CODE="00AB"/>sauf quand cela n'est pas possible<QUOT.END ID="QE0013" REF.START="QS0013" CODE="00BB"/>. Ni cette formulation ni une formulation similaire n'ont cependant été reprises dans le texte de la directive.</TXT></NP><NP><NO.P>33.</NO.P><TXT>La préinformation est par conséquent obligatoire en règle générale. Si cette préinformation n'a pas lieu, le pouvoir adjudicateur doit être en mesure d'indiquer les raisons pour lesquelles tel n'a pas été le cas. Le respect d'un délai plus important pour la réception des offres est une suite logique du non-respect de la procédure de préinformation. Il ne s'agit toutefois pas d'automatisme en ce sens que lorsque des délais plus longs sont fixés pour la réception des offres — ce qui est la règle —, il est possible de renoncer à une préinformation au sens de l'article 11 de la directive, mais au contraire le délai ne peut être réduit à titre dérogatoire que si une préinformation est intervenue auparavant.</TXT></NP><NP><NO.P>34.</NO.P><TXT>Le premier moyen est par conséquent receva ble et fondé.</TXT></NP></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>B —</NO.P><TXT>Sur l'infraction à l'article 30 de la directive 93/37 — lequel correspond à l'article 29 de la directive 71/305 — en raison de l'utilisation d'un critère d'attribution illicite (en ce qui concerne le libellé de cet article, voir point 9)</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>35.</NO.P><TXT>Il ressort des annexes jointes au dossier que les pouvoirs adjudicateurs français ont mentionné plusieurs fois expressément dans les avis, à la rubrique intitulée <QUOT.START ID="QS0014" REF.END="QE0014" CODE="00AB"/>Critères d'attribution<QUOT.END ID="QE0014" REF.START="QS0014" CODE="00BB"/>, le critère relatif à l'emploi comme <QUOT.START ID="QS0015" REF.END="QE0015" CODE="00AB"/>critère additionnel<QUOT.END ID="QE0015" REF.START="QS0015" CODE="00BB"/> en sus du prix, du délai d'exécution, etc.</TXT></NP><?PAGE NO="I-7460"?><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P>Arguments des parties</P></TI></TITLE><NP><NO.P>36.</NO.P><TXT>La Commission est d'avis que la République française a enfreint l'article 30 en faisant du critère de développement de l'emploi un critère d'attribution. De l'avis de la Commission, cet aspect ne devrait être pris en compte que comme critère d'exécution. La Commission se fonde à cet égard sur la jurisprudence de la Cour dans l'arrêt Beentjes<NOTE NOTE.ID="E0006" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Arrêt du <DATE ISO="19880920">20 septembre 1988</DATE> (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="31/87" YEAR="1988" PAGE.ECR="4635">31/87, Rec. p. 4635</REF.DOC.ECR>)</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>37.</NO.P><TXT>La Commission attire l'attention sur le fait que, dans la présente affaire, le critère additionnel de développement de l'emploi a pour fondement une circulaire ministérielle du <DATE ISO="19931229">29 décembre 1993</DATE>. Selon cette circulaire, il est possible de prendre des mesures locales de lutte contre le chômage et pour l'insertion professionnelle dans le cadre des procédures de passation de marchés.</TXT></NP><NP><NO.P>38.</NO.P><TXT>L'article 30 de la directive 93/37 ne prévoit cependant que deux critères possibles d'attribution, d'une part, le critère du prix le plus bas, d'autre part, le critère de l'offre économiquement la plus avantageuse. Par conséquent, selon la Commission, les autorités françaises ont enfreint l'article 30 en tenant expressément compte du critère de l'emploi lors de la décision d'attribution du marché.</TXT></NP><NP><NO.P>39.</NO.P><TXT>Le gouvernement français est au contraire d'avis que l'arrêt Beentjes autorise précisément un critère supplémentaire d'attribution. Il cite à cet égard le texte des points 28 et 37, troisième tiret, de l'arrêt Beentjes qui sont rédigés comme suit:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><P><QUOT.START ID="QS0016" REF.END="QE0016" CODE="00AB"/>En ce qui concerne l'exclusion d'un soumissionnaire du fait qu'il ne serait pas en mesure d'employer des chômeurs de longue durée, il convient de constater d'abord qu'une telle condition n'a trait ni à la vérification de l'aptitude des entrepreneurs... ni aux critères d'attribution du marché dont il est question à l'article 29 de la directive.<QUOT.END ID="QE0016" REF.START="QS0016" CODE="00BB"/></P></QUOT.S></P><P><QUOT.S LEVEL="1"><P><QUOT.START ID="QS0017" REF.END="QE0017" CODE="00AB"/> La condition de l'emploi de chômeurs de longue durée est compatible avec la directive si elle n'a pas d'incidence discriminatoire directe ou indirecte à l'égard des soumissionnaires provenant d'autres États membres de la Communauté. Une telle condition particulière supplémentaire doit être obligatoirement mentionnée dans l'avis de marché.<QUOT.END ID="QE0017" REF.START="QS0017" CODE="00BB"/></P></QUOT.S></P></NP><NP><NO.P>40.</NO.P><TXT>Le gouvernement français donne toutefois à penser qu'une interprétation de l'arrêt Beentjes en ce sens qu'il doit être expressément fait référence au critère relatif<?PAGE NO="I-7461"?> à l'emploi dans la publication de l'avis de marché ne trouve pas de fondement dans les modèles d'avis de marchés figurant à l'annexe IV de la directive 93/37<NOTE NOTE.ID="E0007" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>À l'annexe IV sont énumérées, selon le type d'appel d'offres, entre 7 et 18 rubriques qui doivent être indiquées dans l'avis.</P></NOTE>. Aucune rubrique de ces modèles d'avis ne prévoit une telle hypothèse.</TXT></NP><NP><NO.P>41.</NO.P><TXT>Le gouvernement français observe que du reste, même si le critère d'emploi devait être considéré comme un critère d'exécution, cela ne serait pas fondé sur la directive 93/37, mais sur le droit national. En effet, l'article 30 de la directive ne serait pas pertinent et la critique formulée par la Commission serait inexacte. Le gouvernement français attire enfin l'attention sur le fait qu'il a incité les pouvoirs adjudicateurs à procéder conformément à la circulaire du <DATE ISO="19931229">29 décembre 1993</DATE>. Cette circulaire disait clairement que le critère additionnel en ce qui concerne l'emploi ne doit pas être traité de la même manière que les critères qui ont été expressément mentionnés à l'article 30 de la directive. Il s'agit au contraire d'un critère additionnel subsidiaire.</TXT></NP><NP><NO.P>42.</NO.P><TXT>Si la Cour devait cependant suivre la conception soutenue par la Commission, le gouvernement français considère, quant à lui, que, sur ce point également, son comportement était conforme à la directive.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P>Analyse</P></TI></TITLE><NP><NO.P>43.</NO.P><TXT>La Cour a constaté dans l'arrêt Beentjes qu'un critère d'emploi (il s'agissait dans cette affaire de la condition d'emploi de chômeurs de longue durée) n'avait rien à voir avec les critères mentionnés à l'article 29 de la directive 71/305 pour l'attribution du marché<NOTE NOTE.ID="E0008" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Voir point 28 de l'arrêt Beentjes (cité à la note 5)</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>44.</NO.P><TXT>Il y a lieu par conséquent de vérifier si les critères visant à la promotion de l'emploi sont exclus non seulement en tant que critères d'attribution au sens de l'article 30, paragraphe 1, sous b), de la directive 93/37, mais également comme critères subsidiaires.</TXT></NP><NP><NO.P>45.</NO.P><TXT>De l'avis du gouvernement français, on peut utiliser l'emploi comme critère subsidiaire pour départager des offres équivalentes. Cette démarche aurait cependant pour conséquence que dans ces cas le critère relatif à l'emploi serait en définitive le seul critère déterminant pour l'attribution du marché, ce qui est précisément exclu au regard de l'arrêt Beentjes. Le critère relatif à l'emploi ne sert pas directement à déterminer l'offre économiquement la plus avantageuse. Il aurait sinon une importance encore plus grande que les critères mentionnés à l'article 30, paragraphe 1, sous b), de la directive puisque l'aspect concernant l'emploi pourrait dans ce cas être déterminant à lui seul.</TXT></NP><?PAGE NO="I-7462"?><NP><NO.P>46.</NO.P><TXT>Dans la mesure où les autorités françaises ont considéré le critère relatif à l'emploi comme critère supplémentaire d'attribution, elles ont enfreint l'article 30 de la directive. Il est par conséquent également dépourvu de pertinence que le critère relatif à l'emploi soit réglementé en droit national par la circulaire ministérielle du <DATE ISO="19931229">29 décembre 1993</DATE> dans la mesure où c'est l'article 30 de la directive qui prévaut.</TXT></NP><NP><NO.P>47.</NO.P><TXT>Il ne faut pas méconnaître le fait que l'aspect relatif à l'emploi se présente actuellement différemment de ce qui était le cas lors de l'adoption de la directive dont on considère aujourd'hui qu'elle prend beaucoup plus en considération des aspects économiques que des aspects sociaux. C'est cependant au législateur qu'il incomberait de modifier cette situation.</TXT></NP><NP><NO.P>48.</NO.P><TXT>Il n'y aurait pas infraction à la directive si l'impératif de promotion de l'emploi était formulé comme condition — comme tel est le cas dans l'arrêt Beentjes — et qu'il revête par conséquent à cet égard le caractère d'un critère d'exécution comme l'avait exposé la Commission.</TXT></NP><NP><NO.P>49.</NO.P><TXT>Il y a toutefois infraction à l'encontre de l'article 30 de la directive dans la mesure où les autorités françaises ont considéré le critère de l'emploi comme un critère distinct d'attribution.</TXT></NP></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>C —</NO.P><TXT>Sur ¡'infraction à l'article 22 de la directive 93/37 résultant de la limitation du nombre des soumissionnaires autorisés (en ce qui concerne le libellé de cet article, voir point 7)</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>50.</NO.P><TXT>Si un pouvoir adjudicateur passe un marché par une procédure restreinte, il peut, conformément à l'article 22, paragraphe 2, de la directive, prévoir la fourchette à l'intérieur de laquelle se situera le nombre des entreprises qu'il envisage d'inviter à soumissionner. Le chiffre le moins élevé de la fourchette ne doit pas être inférieur à cinq comme l'article 22, paragraphe 2, quatrième phrase, l'impose expressément.</TXT></NP><NP><NO.P>51.</NO.P><TXT>Les pouvoirs adjudicateurs français ont prévu dans l'avis de marché publié au <HT TYPE="ITALIC">JOCE</HT> du <DATE ISO="19950218">18 février 1995</DATE> l'indication suivante au point 13: <QUOT.START ID="QS0018" REF.END="QE0018" CODE="00AB"/>Nombre limite de candidats pouvant être admis à présenter une offre: 5<QUOT.END ID="QE0018" REF.START="QS0018" CODE="00BB"/>.</TXT></NP><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P>L'argumentation des parties</P></TI></TITLE><NP><NO.P>52.</NO.P><TXT>La Commission relève que l'indication figurant dans l'avis précité laisse penser que le nombre de soumissionnaires peut également être inférieur à cinq. Or, cela constitue une violation de l'article 22, paragraphe 2, quatrième phrase, de la directive.</TXT></NP><?PAGE NO="I-7463"?><NP><NO.P>53.</NO.P><TXT>Le gouvernement français ne partage pas ce point de vue. Il fait valoir que le fait de limiter le nombre de soumissionnaires à cinq suffit pour remplir les conditions énoncées à l'article 22, paragraphe 2, quatrième phrase, de la directive. Il n'existe dans l'article 22 aucun élément indiquant que le nombre de soumissionnaires ne saurait être limité à cinq. Ce chiffre suffit, de l'avis du gouvernement français, à assurer une concurrence réelle. La Commission n'a pas apporté la preuve du contraire.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P>Analyse</P></TI></TITLE><NP><NO.P>54.</NO.P><TXT>L'indication choisie par les pouvoirs adjudicateurs français est problématique à deux égards. D'une part, l'article 22, paragraphe 2, parle d'une <QUOT.START ID="QS0019" REF.END="QE0019" CODE="00AB"/>fourchette<QUOT.END ID="QE0019" REF.START="QS0019" CODE="00BB"/>. Mais la rédaction de l'avis litigieux ne fait apparaître aucune fourchette. Il pourrait tout au plus y avoir une fourchette, si le nombre cinq impliquait une fourchette de un à cinq, ce qui serait en tout état de cause incompatible avec l'article 22, paragraphe 2.</TXT></NP><NP><NO.P>55.</NO.P><TXT>Si l'on considère que l'indication du chiffre cinq en ce qui concerne le nombre de soumissionnaires à admettre constitue une obligation absolue en ce sens qu'au moins cinq soumissionnaires doivent être incités à déposer une offre, cette indication pourrait être compatible avec les exigences de la directive. Toutefois, le gouvernement français a interprété l'indication litigieuse en ce sens que le nombre <QUOT.START ID="QS0020" REF.END="QE0020" CODE="00AB"/>maximal<QUOT.END ID="QE0020" REF.START="QS0020" CODE="00BB"/> de candidats pouvant être admis à présenter une offre est de cinq. Il considère que ce nombre suffit pour assurer une concurrence réelle. Cette interprétation n'est cependant pas compatible avec les exigences de la directive, qui prescrit expressément un nombre minimal de cinq. C'est par conséquent la formulation objective de cette indication lue en relation avec l'interprétation qui en est faite dans les avis d'adjudication qui la rend incompatible avec l'article 22, paragraphe 2, de la directive.</TXT></NP></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>D —</NO.P><TXT>Sur l'infraction à l'article 29, paragraphe 2, de la directive 71/305 ou à l'article 30, paragraphe 2, de la directive 93/37 résultant de la méthode dite d'attribution par référence à une loi d'un État membre (en ce qui concerne le libellé de cet article, voir point 9)</TXT></NP></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P>Les arguments des parties</P></TI></TITLE><NP><NO.P>56.</NO.P><TXT>Dans sa requête, la Commission fait en outre valoir une infraction à l'article 29, paragraphe 2, de la directive 71/305 ainsi qu'à l'article 30, paragraphe 2, de la directive 93/37. Il y a infraction, au motif que, lorsqu'ils ont indiqué les critères d'attribution du marché en cause, les pouvoirs adjudicateurs ont utilisé dans la plupart des avis de marché la méthode dite d'<QUOT.START ID="QS0021" REF.END="QE0021" CODE="00AB"/>attribution par référence au code des marchés publics<QUOT.END ID="QE0021" REF.START="QS0021" CODE="00BB"/>.</TXT></NP><?PAGE NO="I-7464"?><NP><NO.P>57.</NO.P><TXT>La Commission invoque la jurisprudence de la Cour au soutien de son argumentation. La Cour a jugé au point 35 de l'arrêt Beentjes que, selon l'article 29, paragraphes 1 et 2, de la directive, les pouvoirs adjudicateurs sont tenus de mentionner ces critères, soit dans l'avis de marché, soit dans le cahier des charges. La Cour estime qu'un renvoi général à une disposition de la législation nationale ne saurait satisfaire à cette exigence de publicité.</TXT></NP><NP><NO.P>58.</NO.P><TXT>Le gouvernement français fait par contre valoir d'emblée que ce grief de la Commission est apparu tardivement et qu'il est par conséquent irrecevable. Selon le gouvernement français, la Commission a soulevé ce grief pour la première fois dans l'avis motivé. En application de la jurisprudence de la Cour<NOTE NOTE.ID="E0009" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Arrêt du <DATE ISO="19840711">11 juillet 1984</DATE>, Commission/Italie (<REF.DOC.ECR EDITION="GEN" NO.CASE="51/83" YEAR="1984" PAGE.ECR="2793">51/83, Rec. p. 2793</REF.DOC.ECR>)</P></NOTE>, l'élargissement, au stade de l'avis motivé, du champ des griefs énoncés dans la lettre de mise en demeure constitue une irrégularité non susceptible d'être couverte.</TXT></NP><NP><NO.P>59.</NO.P><TXT>Toutefois, si la Cour devait considérer ce grief comme recevable, le gouvernement français souligne que l'article 30, paragraphe 2, de la directive 93/37 n'exige pas que les critères d'attribution soient énumérés dans l'avis de marché, mais offre la possibilité au pouvoir adjudicateur de les faire figurer soit dans l'avis de marché, soit dans le cahier des charges. Le gouvernement français estime que c'est à tort que ce grief a été soulevé puisque les critères en cause figurent dans le cahier des charges et que les dispositions nationales applicables conformément au code des marchés publics sont d'un contenu largement équivalent à la directive 93/37.</TXT></NP><NP><NO.P>60.</NO.P><TXT>En ce qui concerne la recevabilité du grief susmentionné, la Commission précise qu'elle avait suffisamment attiré l'attention des autorités françaises sur ce problème dans sa lettre de mise en demeure du <DATE ISO="19960508">8 mai 1996</DATE>. La Commission avait rappelé dans cette lettre que, en vertu du dixième considérant de la directive 93/37, les informations contenues dans les avis de marché établis par les pouvoirs adjudicateurs doivent permettre aux entrepreneurs d'apprécier si les marchés proposés les intéressent; qu'il convient à cet effet de leur donner une connaissance suffisante des prestations à fournir et des conditions dont elles sont assorties. En outre, la Commission indique qu'elle avait, dès le stade de la lettre de mise en demeure, également rappelé la jurisprudence de la Cour et, notamment, l'arrêt Beentjes.</TXT></NP><NP><NO.P>61.</NO.P><TXT>La Commission maintient que cette démarche était par conséquent conforme à la jurisprudence de la Cour, telle qu'elle résulte de l'arrêt du <DATE ISO="19850328">28 mars 1985</DATE>, Commission/Italie (274/83)<NOTE NOTE.ID="E0010" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Rec. p. 1077.</P></NOTE>. Elle indique par<?PAGE NO="I-7465"?> ailleurs que les autorités françaises ne lui ont à aucun moment accordé l'accès au cahier des charges sur lequel elles fondent leur argumentation.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P>Analyse</P></TI></TITLE><NP><NO.P>62.</NO.P><TXT>Il y a lieu d'analyser d'abord si c'est à juste titre que la Commission a fait valoir le grief précité dans le cadre de la présente procédure en manquement. La Cour a certes jugé dans son arrêt du <DATE ISO="19840711">11 juillet 1984</DATE>, Commission/Italie, que l'élargissement, au stade de l'avis motivé, du champs des griefs énoncés dans la lettre de mise en demeure constituait une irrégularité qui ne saurait être couverte<NOTE NOTE.ID="E0011" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Arrêt cité à la note 8, points 6 et 7.</P></NOTE>. Il y aurait lieu, dès lors, de rejeter le recours comme irrecevable dans la mesure où il va au-delà des griefs énoncés dans la lettre de mise en demeure. La Cour a ultérieurement précisé dans son arrêt Commission/Italie sa jurisprudence en ce sens qu'il est licite pour la Commission de détailler, dans l'avis motivé, les griefs qu'elle a déjà fait valoir de façon plus globale dans la lettre de mise en demeure<NOTE NOTE.ID="E0012" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Arrêt du <DATE ISO="19850328">28 mars 1985</DATE> (cité à la note 9, point 21).</P></NOTE>.</TXT></NP><NP><NO.P>63.</NO.P><TXT>Dans la présente affaire, la Commission a d'abord critiqué dans la lettre de mise en demeure les avis de marché en cause de manière globale. Elle a fait valoir des griefs concrets. Elle a également pris position, ce faisant, sur les critères d'attribution. Elle a attiré l'attention sur le fait que la publication des avis devait permettre aux entreprises d'apprécier si les marchés proposés les intéressent. Cela suppose qu'elles soient suffisamment informées. En outre, la Commission a rappelé la jurisprudence de la Cour, notamment l'arrêt Beentjes, dans lequel la Cour s'est expressément prononcée sur les critères d'attribution des marchés. La critique des critères d'attribution effectuée par la suite par la Commission dans son avis motivé est une précision licite des griefs soulevés dans la lettre de mise en demeure. Puisque la Commission n'a soulevé aucun grief fondamentalement nouveau, le grief relatif à la méthode d'attribution par référence à une loi d'un État membre ne constitue pas un élargissement illicite des griefs. La Commission a au contraire délimité plus précisément son grief. Elle a ainsi donné aux autorités françaises la possibilité de couvrir cette irrégularité dans le cadre de la procédure d'attribution du marché. La Commission a ainsi tenu suffisamment compte de l'objectif et de la finalité de la phase précontentieuse du recours en manquement. La lettre de mise en demeure avait caractérisé l'objet du litige de telle manière que les autorités françaises auraient déjà été en mesure d'agir.</TXT></NP><NP><NO.P>64.</NO.P><TXT>Il y a par conséquent lieu de considérer que le grief formulé par la Commission est recevable.</TXT></NP><NP><NO.P>65.</NO.P><TXT>Le libellé de l'article 30, paragraphe 2, de la directive 93/37 indique déjà que <QUOT.START ID="QS0022" REF.END="QE0022" CODE="00AB"/>le<?PAGE NO="I-7466"?> pouvoir adjudicateur mentionne, dans le cahier des charges ou dans l'avis de marché, tous les critères d'attribution <QUOT.END ID="QE0022" REF.START="QS0022" CODE="00BB"/><NOTE NOTE.ID="E0013" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>C'est nous qui soulignons.</P></NOTE>. La Cour a en outre expressément constaté dans l'arrêt Beentjes à propos des critères d'attribution qu'un renvoi général à une disposition de la législation nationale ne saurait satisfaire à cette exigence de publicité<NOTE NOTE.ID="E0014" NUMBERING.CONTINUED="YES"><P>Arrêt cité à la note 5, point 35.</P></NOTE>. Il est par conséquent exclu que certains critères d'attribution soient réglementés dans une loi nationale à laquelle il est fait référence dans l'avis de marché.</TXT></NP><NP><NO.P>66.</NO.P><TXT>L'argument du gouvernement français selon lequel les règles nationales figurant dans le code des marchés publics sont souvent d'un contenu équivalent à celui de la directive 93/37 est dépourvu de pertinence. Le renvoi général porte atteinte au principe de publicité et cette atteinte ne peut être couverte par le fait que la loi nationale présente un contenu équivalent à celui de la directive; en effet, en lisant l'avis de marché, le soumissionnaire potentiel ne peut pas discerner une éventuelle concordance entre la teneur des dispositions de la loi nationale et de la directive.</TXT></NP><NP><NO.P>67.</NO.P><TXT>Il y a lieu par conséquent de constater que le grief tiré du renvoi illicite à une disposition de la législation nationale pour fixer les critères d'attribution est recevable et fondé.</TXT></NP></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>E —</NO.P><TXT>Sur l'infraction à l'article 59 du traité résultant de l'utilisation de spécifications techniques discriminatoires dans le mode de désignation des lots et des preuves exigées en ce qui concerne la capacité technique des entreprises</TXT></NP></TI></TITLE><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P>Les arguments des parties</P></TI></TITLE><NP><NO.P>68.</NO.P><TXT>Dans le présent recours, la Commission fait grief au gouvernement français d'une infraction à la libre circulation des services en application de l'article 59. En ce qui concerne les conditions qui doivent être remplies par les soumissionnaires, les pouvoirs adjudicateurs utilisent pour la désignation des lots des spécifications techniques telles qu'elles sont utilisées par les organisations professionnelles françaises. Ainsi on trouve dans les avis des qualifications comme <QUOT.START ID="QS0023" REF.END="QE0023" CODE="00AB"/>Mandataire EFF6 CA 11...<QUOT.END ID="QE0023" REF.START="QS0023" CODE="00BB"/>. La Commission est d'avis que les spécifications techniques retenues par les pouvoirs adjudicateurs pourraient avoir pour effet de favoriser les entreprises nationales. En effet, elles ont connaissance de ce système de certification de qualité et elles ont l'habitude de présenter des productions ou prestations conformes aux références demandées dans l'avis de marché. En revanche, ces exigences pourraient dissuader des entreprises établies dans d'autres États membres de présenter des offres. Elles n'auraient pas la possibilité de décider a priori si leur qualification est conforme auxdites indications techniques dans la mesure où l'avis ne fournit aucune indication sur l'équivalence des qualifications. Le fait que les autorités françaises ne fassent que souhaiter que ces qualifications techniques<?PAGE NO="I-7467"?> soient conformes aux spécifications nationales ne saurait en rien modifier cette appréciation.</TXT></NP><NP><NO.P>69.</NO.P><TXT>Le gouvernement français considère par contre que les spécifications techniques des organismes professionnels retenues par les pouvoirs adjudicateurs ne sont que des indices et qu'elles n'ont donc pas d'effets discriminatoires. Il ne s'agit pas de préciser dans l'avis des éléments relatifs aux critères de sélection ou d'attribution du marché; en effet, de telles indications sont fournies par le cahier des charges. Ces avis doivent au contraire uniquement fournir des indications sur la nature des lots.</TXT></NP><NP><NO.P>70.</NO.P><TXT>Du reste, le gouvernement français indique que les nouveaux avis d'attribution de marchés publiés en 1996 et en 1997 ne comportent plus aucune référence à des classifications établies par des organismes professionnels français.</TXT></NP><NP><NO.P>71.</NO.P><TXT>S'agissant de ce dernier argument, la Commission souligne que rien n'indique que, à la date d'expiration du délai fixé dans l'avis motivé, le manquement reproché n'existait plus.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="3"><TITLE><TI><P>Analyse</P></TI></TITLE><NP><NO.P>72.</NO.P><TXT>Il y a lieu tout d'abord de vérifier la recevabilité de ce moyen. Dans la mesure où les autorités françaises n'ont plus fait usage des spécifications litigieuses après expiration du délai fixé dans l'avis motivé, que l'on peut par conséquent considérer qu'il a été mis fin à l'infraction, l'intérêt à faire constater cette infraction pourrait par conséquent avoir disparu.</TXT></NP><NP><NO.P>73.</NO.P><TXT>Le gouvernement français fait toutefois encore valoir dans la présente procédure que les références critiquées ne sont pas de nature à avoir des effets discriminatoires.</TXT></NP><NP><NO.P>74.</NO.P><TXT>Le besoin d'une clarification en droit de ce point continue par conséquent d'exister.</TXT></NP><NP><NO.P>75.</NO.P><TXT>Le présent moyen pourrait cependant être irrecevable sous un autre aspect. La Commission se fonde à cet égard uniquement sur l'article 59 du traité, alors que l'article 26 de la directive 71/305 réglemente expressément la preuve des capacités techniques d'une entreprise. La question se pose par conséquent de savoir dans quelle mesure une réglementation de ce domaine<?PAGE NO="I-7468"?> par la directive peut être fondée sur les dispositions de droit primaire inscrites dans le traité.</TXT></NP><NP><NO.P>76.</NO.P><TXT>L'article 26 de la directive 71/305 comporte une énumération des documents pouvant servir à justifier les capacités techniques. Il s'agit d'une série de documents qui sont censés fournir la preuve des capacités d'une entreprise. Le pouvoir adjudicateur est en droit de choisir lesquels de ces documents doivent lui être présentés. Selon les termes mêmes de la directive,</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><P><QUOT.START ID="QS0024" REF.END="QE0024" CODE="00AB"/> Les pouvoirs adjudicateurs précisent, dans l'avis ou dans l'invitation, celles de ces références qu'ils entendent obtenir. <QUOT.END ID="QE0024" REF.START="QS0024" CODE="00BB"/></P></QUOT.S></P><P>La détermination de certaines spécifications techniques est réglementée en toute hypothèse de manière indirecte par l'article 26 de la directive 71/305 qui doit en outre, comme toute disposition d'une directive, être interprété au regard du traité. S'agissant de spécifications techniques ayant des effets discriminatoires, il y a par conséquent tout à fait la place pour l'application de l'article 59 du traité.</P></NP><NP><NO.P>77.</NO.P><TXT>Sur le plan du contenu il y a lieu de partir de l'idée que les spécifications techniques retenues sont tellement spécifiques et abstraites qu'en principe seuls des candidats français peuvent immédiatement déceler leur importance. Par conséquent, il est plus facile pour les entreprises françaises de proposer des productions ou des prestations conformes aux références codifiées figurant dans l'avis de marché. Il est par contre beaucoup plus difficile pour les soumissionnaires des autres États membres de déposer des offres dans le bref délai imparti puisqu'ils doivent d'abord s'informer auprès des pouvoirs adjudicateurs sur les spécifications et les qualifications. Cela signifie, dans certains cas, une charge financière et de travail nettement plus importante que celle qui pèse sur les concurrents français. Les autorités françaises ont négligé de présenter les spécifications essentielles dans un texte clair et compréhensible de manière générale ou en attirant l'attention sur les règles communautaires applicables. La désignation litigieuse des lots constitue par conséquent une discrimination déguisée.</TXT></NP><NP><NO.P>78.</NO.P><TXT>L'argument du gouvernement français, à savoir que les spécifications techniques retenues ne constitueraient que des indices, alors que, en pratique, seuls des soumissionnaires français peuvent comprendre les spécifications, sans aide d'aucune sorte, est dépourvue de pertinence. Pour les soumissionnaires des autres États membres,, il ne s'agit en effet pas d'indices mais de conditions de qualification qui ont pour effet de les dissuader. L'objectif du pouvoir adjudicateur de donner uniquement des indices peut également être réalisé de manière non discriminatoire.</TXT></NP><NP><NO.P>79.</NO.P><TXT>Il y a lieu de constater que le moyen de la Commission tiré de l'infraction à l'article 59 du traité commise par les autorités françaises est justifié dans son contenu.</TXT></NP></GR.SEQ></GR.SEQ><?PAGE NO="I-7469"?><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>F —</NO.P><TXT>Sur l'infraction à l'article 59 du traité tirée de la condition d'inscription à l'ordre des architectes français dans le cadre des <QUOT.START ID="QS0025" REF.END="QE0025" CODE="00AB"/> conditions minimales de participation <QUOT.END ID="QE0025" REF.START="QS0025" CODE="00BB"/></TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>80.</NO.P><TXT>La Commission fait valoir que le département du Nord a également manqué aux obligations qu'il tire de l'article 59 du traité en imposant dans un certain nombre des avis de marchés des restrictions à la libre circulation des prestations de service des architectes de la Communauté, notamment en exigeant la preuve de l'inscription à l'ordre français des architectes.</TXT></NP><NP><NO.P>81.</NO.P><TXT>Le gouvernement français ne contredit pas l'argument de la Commission. Il attire simplement son attention sur l'inexpérience des pouvoirs adjudicateurs dans le maniement des règles communautaires de passation des marchés publics.</TXT></NP><NP><NO.P>82.</NO.P><TXT>Ce grief n'a pas besoin d'être examiné en ce qui concerne son contenu, puisqu'il a été expressément admis par le gouvernement français. Les autorités françaises ont enfreint l'article 59 du traité, en limitant de manière illégale la possibilité pour les architectes des autres États membres de fournir des prestations de service. Cette infraction au droit communautaire ne peut être justifiée par l'inexpérience des pouvoirs adjudicateurs. Il y a lieu également en ce qui concerne ce grief de faire droit au recours introduit par la Commission.</TXT></NP></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="2"><TITLE><TI><NP><NO.P>G —</NO.P><TXT>Autres griefs en ce qui concerne la non-communication à la Commission des procès-verbaux au sens de l'article 8, paragraphe 3, de la directive 93/37 ainsi que l'omission de post-information sur la passation de marché au sens de l'article 11, paragraphe 5, de la directive 93/37 (sur le libellé des articles en question, voir points 3 et 4)</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>83.</NO.P><TXT>Les autres griefs de la Commission en ce qui concerne l'omission de la postinformation, une fois que les marchés ont été adjugés ne sont dans leur principe pas contestés par le gouvernement français qui les explique en toute hypothèse par l'inexpérience des pouvoirs adjudicateurs. Dans la mesure où ces griefs sont expressément admis, le manquement peut être constaté sans qu'il soit procédé à un examen plus approfondi du contenu du grief.</TXT></NP></GR.SEQ></GR.SEQ><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>V —</NO.P><TXT>Dépens</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>84.</NO.P><TXT>Conformément à l'article 69, paragraphe 2, du règlement de procédure, la partie qui succombe est condamnée aux dépens. Puisque la défenderesse a succombé dans ses moyens, elle doit être condamnée aux dépens.</TXT></NP></GR.SEQ><?PAGE NO="I-7470"?><GR.SEQ LEVEL="1"><TITLE><TI><NP><NO.P>VI —</NO.P><TXT>Conclusion</TXT></NP></TI></TITLE><NP><NO.P>85.</NO.P><TXT>Eu égard aux considérations qui précèdent, nous proposons à la Cour de statuer comme suit:</TXT><P><QUOT.S LEVEL="1"><LIST TYPE="ARAB"><ITEM><NP><NO.P><QUOT.START ID="QS0026" REF.END="QE0026" CODE="00AB"/> 1)</NO.P><TXT>À l'occasion des différentes procédures d'adjudication de marchés publics de travaux concernant la construction et la maintenance de bâtiments scolaires menées par la Région Nord-Pas-de-Calais et le département du Nord relevées sur une période de trois ans, la République française a manqué aux obligations qui lui incombent en vertu de l'article 59 du traité CE (devenu, après modification, article 49 CE), ainsi que de la directive 71/305/CEE du Conseil, du <DATE ISO="19710726">26 juillet 1971</DATE>, portant coordination des procédures de passation des marchés publics de travaux, telle que modifiée par la directive 89/440/CEE du Conseil, du <DATE ISO="19890718">18 juillet 1989</DATE>, et notamment ses articles 12, 26 et 29, et de la directive 93/37/CEE du Conseil, du <DATE ISO="19930614">14 juin 1993</DATE>, portant coordination des procédures de passation des marchés publics de travaux, et notamment ses articles 8, 11, 22 et 30.</TXT></NP></ITEM><ITEM><NP><NO.P>2)</NO.P><TXT>Condamner la République française aux dépens.<QUOT.END ID="QE0026" REF.START="QS0026" CODE="00BB"/></TXT></NP></ITEM></LIST></QUOT.S></P></NP></GR.SEQ></CONTENTS.CONCLUSION></CONCLUSION>