C‑593/1462014CC0593EU:C:2016:3360001111111

CONCLUSIONI DELL’AVV. GEN. KOKOTT – CAUSA C‑593/14

MASCO DENMARK E DAMIXA

<TI><P><HT TYPE="UC">Conclusioni dell’avvocato generale</HT></P><P><HT TYPE="UC">Juliane Kokott</HT></P><P>presentate il <DATE ISO="20160512">12 maggio 2016</DATE><NOTE TYPE="FOOTNOTE" NUMBERING="ARAB" NUMBERING.CONTINUED="YES" NOTE.ID="E0001"><P>Lingua originale: il tedesco.</P></NOTE></P></TI><STI><P><HT TYPE="BOLD">Causa C‑593/14</HT></P><P><HT TYPE="BOLD">Masco Denmark ApS,</HT></P><P><HT TYPE="BOLD">Damixa ApS</HT></P><P><HT TYPE="BOLD">contro</HT></P><P><HT TYPE="BOLD">Skatteministeriet</HT></P><P><HT TYPE="NORMAL">[domanda di pronuncia pregiudiziale proposta dal Vestre Landsret (Corte d’appello della regione occidentale, Danimarca)]</HT></P></STI>Normativa tributariaLibertà di stabilimento (articolo 43 CE)Imposta nazionale sulle societàInteressi attiviPrestito erogato ad una società controllataEsenzione fiscale in caso di divieto di deduzione degli oneri finanziari versati da parte di una società controllata sottocapitalizzataSocietà controllanti con società controllate non residentiDivieto di deduzione degli oneri finanziari imposto da un altro Stato membro<TI><NP><NO.P><HT TYPE="BOLD">I –</HT></NO.P><TXT><HT TYPE="BOLD">Introduzione</HT></TXT></NP></TI>1.Le strategie di elusione fiscale poste in essere da gruppi societari internazionali ha molto impegnato la comunità degli Stati negli anni scorsi. Una tipica possibilità di trasferimento di utili da uno Stato all’altro è il finanziamento di società controllate aventi sede all’estero ricorrendo allo strumento del prestito anziché al capitale proprio. In tal modo, si può ottenere il risultato di sottrarre parzialmente l’utile generato da una società controllata alla tassazione del suo Stato di residenza e di assoggettarlo, invece, ad imposta nello Stato ove ha sede la società controllante a condizioni eventualmente più vantaggiose per quanto attiene alla tassazione dei redditi da interessi.2.Tale possibilità di trasferimento di utili è alla base della presente domanda danese di pronuncia pregiudiziale. L’erario danese cerca di contrastarla imponendo il divieto di deduzione degli oneri finanziari, che colpisce le cosiddette società controllate sottocapitalizzate, riguardo alle quali si ritiene, dunque, che la loro società controllante debba dotarle, in realtà, di maggior capitale proprio. Il divieto di deduzione produce l’effetto che l’utile delle società controllate danesi debba essere assoggettato in toto ad imposta in Danimarca, senza abbattimenti derivanti dal pagamento di oneri finanziari dilatati. Al fine di prevenire peraltro una doppia imposizione degli oneri finanziari assolti all’interno della Danimarca, i relativi interessi attivi della società controllante danese sono, in tal caso, esenti da imposta.3.Tale esenzione viene tuttavia negata alle società controllanti danesi qualora la loro società controllata sia residente in un altro Stato membro e sia ivi soggetta, del pari, al divieto di deduzione degli oneri finanziari. La Corte dovrà ora chiarire se una normativa come quella in questione volta ad impedire il trasferimento di utili possa essere compatibile con la libertà di stabilimento. A tal riguardo, si tratterà, in particolare, del rispetto della coerenza della nostra giurisprudenza nel settore delle imposte dirette.<TI><NP><NO.P><HT TYPE="BOLD">II –</HT></NO.P><TXT><HT TYPE="BOLD">Contesto normativo</HT></TXT></NP></TI><TI><P><HT TYPE="ITALIC">Diritto dell’Unione</HT></P></TI>4.Nel periodo cui si riferisce la controversia principale, l’articolo 43 CE

Trattato che istituisce la Comunità europea nella versione del trattato di Amsterdam (GU 1997, C 340, pag. 173).

 (attualmente: articolo 49 TFUE

Trattato sul funzionamento dell’Unione europea (GU 2012, C 326, pag. 47).

) disciplina il diritto di stabilimento nei termini seguenti:

Nel quadro delle disposizioni che seguono, le restrizioni alla libertà di stabilimento dei cittadini di uno Stato membro nel territorio di un altro Stato membro vengono vietate. Tale divieto si estende altresì alle restrizioni relative all’apertura di agenzie, succursali o filiali, da parte dei cittadini di uno Stato membro stabiliti sul territorio di uno Stato membro.

La libertà di stabilimento importa l’accesso alle attività non salariate e al loro esercizio, nonché la costituzione e la gestione di imprese e in particolare di società ai sensi dell’articolo 48, secondo comma, alle condizioni definite dalla legislazione del paese di stabilimento nei confronti dei propri cittadini, fatte salve le disposizioni del capo relativo ai capitali.

5.L’articolo 48 CE (attualmente articolo 54 TFUE) amplia la sfera di applicazione della libertà di stabilimento nei termini seguenti:

Le società costituite conformemente alla legislazione di uno Stato membro e aventi la sede sociale, l’amministrazione centrale o il centro di attività principale all’interno della Comunità, sono equiparate, ai fini dell’applicazione delle disposizioni del presente capo, alle persone fisiche aventi la cittadinanza degli Stati membri.

[...].

<TI><P><HT TYPE="ITALIC">Normativa nazionale</HT></P></TI>6.Nel Regno di Danimarca si applica un’imposta sulle società ai redditi di società danesi, tra cui anche gli interessi attivi.7.Una società danese, che sia membro di un gruppo, ai sensi dell’articolo 11, paragrafo 1, del Selskabsskattelov (legge sull’imposta sulle società; in prosieguo: la legge danese), non può portare in deduzione, in linea di principio, come costi di gestione gli oneri finanziari relativi a debiti intragruppo, ove sia sottocapitalizzata. Una sottocapitalizzazione presuppone un rapporto tra indebitamento e capitale proprio della società superiore ad almeno 4:1.8.Qualora si applicasse il divieto di deduzione degli oneri finanziari di cui all’articolo 11, paragrafo 1, della legge danese, sarebbero conseguentemente esentati dall’imposta, ai sensi del paragrafo 6 della disposizione, i corrispondenti interessi percepiti dal creditore degli interessi.<TI><NP><NO.P><HT TYPE="BOLD">III –</HT></NO.P><TXT><HT TYPE="BOLD">Controversia principale</HT></TXT></NP></TI>9.La controversia principale riguarda la determinazione dell’imposta danese sulle società relativa alla società danese Damixa ApS (in prosieguo: la Damixa) per il 2005 e il 2006, in particolare la rilevanza, sotto il profilo fiscale, di specifici interessi percepiti. La Damixa era, nel periodo menzionato, una società controllata della Masco Denmark ApS, con la quale era sottoposta a tassazione congiunta del gruppo societario e che è, pertanto, parimenti ricorrente nel procedimento principale.10.La Damixa aveva concesso un prestito alla Damixa Armaturen GmbH, sua società controllata al 100%, con sede in Germania. Nel 2005 e nel 2006 essa percepiva interessi per un importo complessivo di 9584745 corone danesi. Nei confronti della società controllata tedesca gli oneri finanziari non venivano riconosciuti come costi di gestione, bensì quali dividendi versati, in quanto essa era considerata sottocapitalizzata ai sensi della legge tedesca (rapporto superiore a 1,5 dei debiti rispetto al capitale proprio).11.L’amministrazione finanziaria danese non ravvisa, nella specie, alcuna possibilità di applicare l’esenzione fiscale degli interessi percepiti ai sensi dell’articolo 11, paragrafo 6, della legge danese. Infatti, l’esenzione presupporrebbe l’assoggettamento degli oneri finanziari assolti da parte del debitore al divieto di deduzione ai sensi dell’articolo 11, paragrafo 1, della stessa legge. Tale divieto si applicherebbe peraltro solo alle società assoggettate all’imposta danese, dunque, di norma, solo alle società residenti in Danimarca.12.La Damixa considera, invece, la propria libertà di stabilimento lesa dalla normativa. Infatti, in sostanza, le verrebbe preclusa l’esenzione fiscale per il solo motivo che la sua società controllata, da cui aveva percepito gli interessi, sia residente in un altro Stato membro.<TI><NP><NO.P><HT TYPE="BOLD">IV –</HT></NO.P><TXT><HT TYPE="BOLD">Procedimento dinanzi alla Corte</HT></TXT></NP></TI>13.In data 19 dicembre 2014, il Vestre Landsret (Corte d’appello della regione occidentale, Danimarca), medio tempore investito della controversia, ha sottoposto alla Corte, ai sensi dell’articolo 267 TFUE, la seguente questione pregiudiziale:

Se l’articolo 43 del Trattato CE, in combinato disposto con l’articolo 48 CE, osti a che uno Stato membro non conceda a una società residente un’esenzione fiscale per interessi attivi qualora ad una società appartenente allo stesso gruppo, residente in un altro Stato membro, non sia consentito dedurre fiscalmente i corrispondenti interessi passivi, per effetto di una normativa (come nella specie) dello Stato membro interessato sulla restrizione della deduzione degli interessi attivi in caso di sottocapitalizzazione, laddove il primo Stato membro concede a una società residente l’esenzione fiscale per gli interessi attivi nel caso in cui a una società appartenente allo stesso gruppo, residente nello stesso Stato membro, non sia consentito dedurre fiscalmente i corrispondenti interessi passivi, in conseguenza della normativa nazionale (come nel presente caso) sulla restrizione della deduzione degli interessi in caso di sottocapitalizzazione.

14.Le ricorrenti nella controversia principale, il Regno di Danimarca e la Commissione europea hanno presentato alla Corte osservazioni scritte e anche orali all’udienza del 3 marzo 2016.<TI><NP><NO.P><HT TYPE="BOLD">V –</HT></NO.P><TXT><HT TYPE="BOLD">Analisi giuridica</HT></TXT></NP></TI>15.Con la questione pregiudiziale il giudice chiede, in sostanza, se sia compatibile con la libertà di stabilimento il fatto che uno Stato membro consideri esenti da imposta gli interessi che una società controllante percepisca dalla propria società controllata, qualora i corrispondenti oneri finanziari assolti da parte della società controllante siano assoggettati, nella normativa tributaria di tale Stato membro, ad un divieto di deduzione in ragione della sottocapitalizzazione della società stessa, ma non nel caso in cui la società controllata sia residente in un altro Stato membro e gli oneri finanziari assolti non siano deducibili nell’ambito della tassazione ivi applicata ugualmente per motivi di sottocapitalizzazione.<TI><NP><NO.P>A –</NO.P><TXT><HT TYPE="ITALIC">Restrizione alla libertà di stabilimento</HT></TXT></NP></TI>16.Ai sensi dell’articolo 43 CE, in combinato disposto con l’articolo 48 CE, le restrizioni alla libertà di stabilimento di società di uno Stato membro nel territorio di un altro Stato membro sono vietate. Tale divieto non si applica solo allo Stato di stabilimento, ma anche a quello di provenienza della società

V., inter alia, sentenze del 27 settembre 1988, Daily Mail e General Trust (81/87, EU:C:1988:456, punto 16); del 29 novembre 2011, National Grid Indus (C‑371/10, EU:C:2011:785, punto 35); del 17 luglio 2014, Nordea Bank Danmark (C‑48/13, EU:C:2014:2087, punto 18), e del 14 aprile 2016, Sparkasse Allgäu (C‑522/14, EU:C:2016:253, punto 20).

. Una restrizione, in linea di principio, vietata alla libertà di stabilimento sussiste, dunque, quando lo Stato di provenienza discrimina una società controllante nazionale con una società controllata estera rispetto ad una controllante con una controllata nazionale

V., inter alia, sentenze del 18 novembre 1999, X e Y (C‑200/98, EU:C:1999:566, punti 27 e 28), del 27 novembre 2008, Papillon (C‑418/07, EU:C:2008:659, punti 31 e 32), del 12 giugno 2014, SCA Group Holding e a. (C‑39/13, C‑40/13, C‑41/13, EU:C:2014:1758, punti da 23 a 27); del 17 luglio 2014, Nordea Bank Danmark (C‑48/13, EU:C:2014:2087, punto 19), e del 2 settembre 2015, Groupe Steria (C‑386/14, EU:C:2015:524, punto 15).

.17.Nella specie, risulta, prima facie, che la Damixa sia stata così pregiudicata. Mentre le veniva preclusa l’esenzione fiscale per gli oneri finanziari assolti da parte della propria società controllata estera, sebbene quest’ultima non potesse dedurre gli interessi quali costi di gestione nell’ambito dell’imposizione dei propri redditi, nel caso di una società controllata nazionale, cui del pari sia preclusa la deduzione degli interessi, la controllante avrebbe goduto di un’esenzione fiscale.18.Tuttavia, una normativa come quella danese non restringe, in definitiva, la libertà di stabilimento della Damixa, in quanto lo svantaggio che sorge a suo carico non risulta determinato esclusivamente al Regno di Danimarca. Tale interpretazione deriva dal principio di autonomia consolidato nella giurisprudenza (a tal riguardo v. sub 1) e non viene posto in questione, nella sostanza, dall’orientamento giurisprudenziale Manninen (a tal riguardo v. sub 2).<TI><NP><NO.P>1.</NO.P><TXT>Il principio di autonomia</TXT></NP></TI>19.La Corte ha avuto più volte occasione di affermare che uno Stato membro non può essere tenuto, in forza delle libertà fondamentali, a prendere in considerazione, ai fini dell’applicazione della propria normativa fiscale, delle specificità eventualmente sfavorevoli della normativa di un altro Stato membro

Sentenze del 23 ottobre 2008, Krankenheim Ruhesitz am Wannsee-Seniorenheimstatt (C‑157/07, EU:C:2008:588, punto 49), e del 7 novembre 2013, K (C‑322/11, EU:C:2013:716, punto 79).

. Infatti, secondo costante giurisprudenza, in particolare la libertà di stabilimento non obbliga uno Stato membro a determinare le proprie norme tributarie in funzione di quelle di un altro Stato membro, al fine di garantire, in ogni situazione, una tassazione che elimini qualsivoglia disparità derivante dalle normative tributarie nazionali

Sentenze del 28 febbraio 2008, Deutsche Shell (C‑293/06, EU:C:2008:129, punto 43); del 23 ottobre 2008, Krankenheim Ruhesitz am Wannsee-Seniorenheimstatt (C‑157/07, EU:C:2008:588, punto 50), e del 29 novembre 2011, National Grid Indus (C‑371/10, EU:C:2011:785, punto 62). V., in tal senso, anche sentenze del 6 dicembre 2007, Columbus Container Services (C‑298/05, EU:C:2007:754, punto 51), e del 10 giugno 2015, X (C‑686/13, EU:C:2015:375, punto 33) con riguardo alla scelta tra diversi Stati membri di stabilimento; v., specificamente sulla doppia imposizione, sentenze del 15 aprile 2010, CIBA (C‑96/08, EU:C:2010:185, punto 28); del 1o dicembre 2011, Commissione/Ungheria (C‑253/09. EU:C:2011:795, punto 83), e del 21 novembre 2013, X (C‑302/12, EU:C:2013:756, punto 29); V., inoltre, sugli obblighi di notifica tributari, sentenza del 14 aprile 2016, Sparkasse Allgäu (C‑522/14, EU:C:2016:253, punto 31); v. ancora in merito alla libera circolazione dei capitali, sentenze del 12 febbraio 2009, Block (C‑67/08, EU:C:2009:92, punto 31), e dell’8 dicembre 2011, Banco Bilbao Vizcaya Argentaria (C‑157/10, EU:C:2011:813, punto 39).

.20.Tale principio di autonomia

La Corte ha parlato più volte, in connessione con i principi menzionati, di una certa autonomia degli Stati membri nel settore della normativa sulle imposte dirette: v. sentenze del 6 dicembre 2007, Columbus Container Services (C‑298/05, EU:C:2007:754, punto 51); del 12 febbraio 2009, Block (C‑67/08, EU:C:2009:92, punto 31), e del 1o dicembre 2011, Commissione/Ungheria (C‑253/09, EU:C:2011:795, punto 83).

 sancisce, in ultima analisi, che uno Stato membro non viola le libertà fondamentali in una situazione in cui un trattamento sfavorevole di fattispecie transfrontaliere risulta unicamente dalla presa in considerazione delle disposizioni normative tributarie di un altro Stato membro. Infatti, i singoli sistemi tributari degli Stati membri devono essere considerati di volta in volta autonomamente

Ciò vale anche al contrario: la normativa di uno Stato membro viola le libertà fondamentali anche laddove un trattamento sfavorevole provocato dallo stesso venga bilanciato dalla normativa di un altro Stato membro; v., a tal riguardo, le mie conclusioni presentate nelle cause riunite SCA Group Holding e a. (C‑39/13, C‑40/13 e C‑41/13, EU:C:2014:104, paragrafo 50 e la giurisprudenza ivi citata); v., in tal senso, anche sentenza dell’8 novembre 2007, Amurta (C‑379/05, EU:C:2007:655, punto 78).

.21.In tal senso, ad esempio, la Corte ha affermato, sulla base di tale principio, che uno Stato membro non deve subordinare la propria imposizione al fatto che un altro Stato membro applichi ugualmente un’imposta sulla medesima operazione

Sentenze del 12 febbraio 2009, Block (C‑67/08, EU:C:2009:92, punti da 28 a 31), e del 15 aprile 2010, CIBA (C‑96/08, EU:C:2010:185, punto 28).

.22.Ugualmente sulla base del principio di autonomia, nell’ambito della cosiddetta imposizione all’uscita, la Corte ha dichiarato che uno Stato membro non deve tener conto delle minusvalenze relative agli elementi dell’attivo di un’impresa, derivanti a seguito del trasferimento della propria sede in un altro Stato membro, in ragione del fatto che lo Stato membro ospitante contempli nella sua normativa tributaria una presa in considerazione di tali minusvalenze

Sentenza del 29 novembre 2011, National Grid Indus (C‑371/10, EU:C:2011:785, punti 61 e 62).

.23.Anche la rilevanza transfrontaliera delle perdite, ai sensi del principio di autonomia, non può dipendenre dal fatto che l’altro Stato membro disponga, nella propria normativa tributaria, che la società controllata non residente non possa riportare le perdite

Sentenza del 3 febbraio 2015, Commissione/Regno Unito (C‑172/13, EU:C:2015:50, punto 33 e la giurisprudenza ivi citata).

 oppure che non si tenga conto, in via generale, della perdita derivante dalla vendita di un immobile ivi situato

Sentenza del 7 novembre 2013, K (C‑322/11, EU:C:2013:716, punti da 79 a 81).

.24.In tutti i menzionati casi, il trattamento sfavorevole della fattispecie transfrontaliera è imputabile almeno nella stessa misura all’altro Stato membro e, pertanto, costituisce l’effetto della ripartizione delle competenze fiscali tra gli Stati membri

V., in tal senso, sentenza del 23 ottobre 2008, Krankenheim Ruhesitz am Wannsee-Seniorenheimstatt (C‑157/07, EU:C:2008:588, punti 51 e 52).

 ovvero del suo parallelo esercizio

V., in tal senso, sentenze del 14 novembre 2006, Kerckhaert e Morres (C‑513/04, EU:C:2006:713, punto 20), nonché del 15 aprile 2010, CIBA (C‑96/08, EU:C:2010:185, punto 25).

. Un trattamento sfavorevole, il quale deriva esclusivamente dalla combinazione delle legislazioni di due Stati membri, non può però essere imputata a nessuno dei due Stati a titolo di restrizione di una libertà fondamentale

Gli effetti del principio di autonomia sono considerati come un’esclusione della restrizione di una libertà fondamentale nelle sentenze del 6 dicembre 2007, Columbus Container Services (C‑298/05, EU:C:2007:754, punti da 50 a 54); del 12 febbraio 2009, Block (C‑67/08, EU:C:2009:92, punti da 23 a 31); del 10 giugno 2015, X (C‑686/13, EU:C:2015:375, punti da 33 a 35), e del 14 aprile 2016, Sparkasse Allgäu (C‑522/14, EU:C:2016:253, punti da 24 a 32); nell’ambito della giustificazione di una restrizione viene invece impiegato il principio di autonomia nelle sentenze del 28 febbraio 2008, Deutsche Shell (C‑293/06, EU:C:2008:129, punti da 41 a 44); del 29 novembre 2011, National Grid Indus (C‑371/10, EU:C:2011:785, punti da 50 a 64); del 1o dicembre 2011, Commissione/Ungheria (C‑253/09, EU:C:2011:795, punti da 81 a 83), e del 7 novembre 2013, K (C‑322/11, EU:C:2013:716, punti da 74 a 82).

.25.A tal proposito, la doppia imposizione di fattispecie transfrontaliere da parte di due Stati membri è un esempio particolarmente chiaro che, secondo giurisprudenza costante della Corte, non costituisce violazione delle libertà fondamentali

V., e multis, sentenze del 16 luglio 2009, Damseaux (C‑128/08, EU:C:2009:471, punto 34); del 15 aprile 2010, CIBA (C‑96/08, EU:C:2010:185, punto 28); del 10 febbraio 2011, Haribo Lakritzen Hans Riegel e Österreichische Salinen (C‑436/08 e C‑437/08, EU:C:2011:61, punto 170), nonché del 21 novembre 2013, X (C‑302/12, EU:C:2013:756, punto 29).

, per quanto gli effetti negativi per il mercato interno siano evidenti. Pregiudizi di tal genere per il mercato interno, dipendenti dall’azione autonoma di due Stati membri, non possono però essere impediti sulla base delle libertà fondamentali, ma solo attraverso adeguati atti giuridici a livello dell’Unione

V., ad esempio, sentenze del 14 novembre 2006, Kerckhaert und Morres (C‑513/04, EU:C:2006:713, punto 22); del 6 dicembre 2007, Columbus Container Services (C‑298/05, EU:C:2007:754, punto 45); del 12 febbraio 2009, Block (C‑67/08, EU:C:2009:92, punto 30), e del 15 aprile 2010, CIBA (C‑96/08, EU:C:2010:185, punto 27).

 oppure – come seconda opzione, attualmente predominante – attraverso convenzioni bilaterali o multilaterali concluse tra gli Stati membri

V., inter alia, sentenze del 28 febbraio 2008, Deutsche Shell (C‑293/06, EU:C:2008:129, punti 41 e 42), nonché del 23 ottobre 2008, Krankenheim Ruhesitz am Wannsee-Seniorenheimstatt (C‑157/07, EU:C:2008:588, punti 48 e 49).

.26.Nel caso in esame, una conditio sine qua non del trattamento sfavorevole dello stabilimento transfrontaliero della Damixa consiste allora nel fatto che nella normativa tributaria tedesca applicabile agli stranieri, cui è assoggettata la sua società controllata, è previsto il divieto di deduzioni degli oneri finanziari. In assenza di tale normativa, attuata da un altro Stato membro, non si può invece ravvisare alcun trattamento sfavorevole della fattispecie transfrontaliera rispetto a quella nazionale. Infatti, in assenza del divieto di deduzione degli oneri finanziari previsto da un altro Stato membro, la controllata potrebbe far fiscalmente valere gli interessi versati alla società madre Damixa quali costi di gestione.Le società madri, le cui affiliate possono portare in deduzione gli oneri finanziari quali costi di gestione non sono legittimate, in base alla vigente normativa danese, alla corrispondente esenzione fiscale dei redditi da interesse, e cioò indipendentemente dal fatto che la controllata abbia sede sul territorio nazionale o all’estero.27.Tuttavia, qualora si riconoscesse, nella specie, la sussistenza di una restrizione alla libertà di stabilimento per effetto della normativa danese, il Regno di Danimarca potrebbe allora subordinare – fatta salva la giustificazione di detta restrizione – l’esenzione di operazioni transfrontaliere, di volta in volta alla circostanza che un altro Stato membro preveda un divieto di deduzione degli interessi per i propri soggetti passivi. Ciò sarebbe chiaramente in contrasto con il principio di autonomia.<TI><NP><NO.P>2.</NO.P><TXT>La sentenza Manninen</TXT></NP></TI>28.Con il principio di autonomia può essere compatibile anche la sentenza Manninen

Sentenza del 7 settembre 2004, Manninen (C‑319/02, EU:C:2004:484).

, la cui importanza per la soluzione della questione pregiudiziale è stata ampiamente discussa dalle parti del procedimento, sebbene essa sia stata già pronunciata nel 2004, prima dell’elaborazione del principio di autonomia nella nostra giurisprudenza.29.Nella sentenza Manninen, la Corte aveva rilevato una violazione della libera circolazione dei capitali nell’ambito della tassazione di redditi da dividendi percepiti da azionisti residenti. La normativa tributaria nazionale de qua prevedeva, infatti, in linea di principio, che gli azionisti ottenessero un credito d’imposta pari all’imposta sulle società che la società di cui detenevano le azioni aveva già pagato per gli utili distribuiti. Gli azionisti di società estere restavano peraltro esclusi da tale misura volta ad evitare la doppia imposizione economica degli utili societari. Un’imputazione dell’imposta sulle società, assolta dalle società estere in un altro Stato membro, non era in tal caso possibile. La Corte ha accertato, a tal riguardo, una restrizione degli investimenti transfrontalieri, per i quali anch’essa non poteva trovare alcuna giustificazione.30.Estendendo il principio al caso in esame, si potrebbe allora ritenere che anche l’aumento dell’imposizione fiscale di una società controllata conseguente ad un divieto di dedurre gli interessi costituisca un’imposta che, nel caso dell’azionista residente, segnatamente la società controllante, possa essere dedotta, non essendo tassati gli interessi attivi in capo all’azionista. Da tale comparazione risulterebbe che anche nel presente caso – proprio come nella sentenza Manninen – dovrebbe riconoscersi la sussistenza di una restrizione alla libertà di stabilimento, in quanto la deduzione non è possibile per le partecipazioni estere. La validità del principio di autonomia verrebbe così messa in discussione.31.Occorre peraltro sottolineare che, nella motivazione di quella sentenza, la Corte ha interpretato esplicitamente la normativa nazionale in questione nel senso che la deduzione dell’imposta dovuta dalla società dall’imposta sui redditi del suo azionista comporterebbe, in definitiva, che i redditi da dividendi vengano esentati dall’imposta in capo all’azionista

Sentenza del 7 settembre 2004, Manninen (C‑319/02, EU:C:2004:484, punti 20 e 44).

. Lo Stato membro interessato era pertanto l’unico responsabile per il trattamento sfavorevole delle partecipazioni estere, in ordine alle quali non era prevista, in definitiva, nessuna esenzione per i redditi da dividendi. Nell’accogliere tale interpretazione, la sentenza Manninen differisce in maniera significativa dal caso di specie. Infatti, l’esenzione danese delle società controllanti non si applica in via generale, ma solo quando le rispettive società controllate siano soggette ad un divieto di dedurre gli intressi, il che, tuttavia, nel caso di controllate non residenti, dipende dalla normativa tributaria di un altro Stato membro.32.Con detta intepretazione contenuta nella sentenza Manninen potrebbe però essere in constrasto il fatto che la Corte non considera lo Stato membro in questione tenuto ugualmente ad esentare in toto dall’imposta i dividendi distribuiti da una società non residente, in relazione al suo azionista. Piuttosto, per giurisprudenza costante, soltanto l’imposta sulle società effettivamente riscossa nello Stato membro in cui ha sede la società può essere dedotta dall’imposta gravante sull’azionista

Sentenza del 7 settembre 2004, Manninen (C‑319/02, EU:C:2004:484, punto 54). V., del pari, inter alia, sentenze del 12 dicembre 2006, Test Claimants in the FII Group Litigation (C‑446/04, EU:C:2006:774, punto 70); del 6 marzo 2007, Meilicke e a. (C‑292/04, EU:C:2007:132, punto 15); del 10 febbraio 2011, Haribo Lakritzen Hans Riegel e Österreichische Salinen (C‑436/08 e, EU:C:2011:61, punto 61), e del 30 giugno 2011, Meilicke e a. (C‑262/09, EU:C:2011:438).

. A tal proposito potrebbe intravedersi una contraddizione con il principio di autonomia, poiché la portata di tale deduzione dipende dall’importo dell’imposta estera e pertanto dalla normativa tributaria di un altro Stato membro.33.Tuttavia, l’asserita contraddizione si risolve allorché ci si renda conto che la Corte ha assecondato, in tal modo, lo Stato membro solo in ordine alla scelta del mezzo con il quale deve essere rimossa la violazione accertata. Lo Stato membro in questione non è altresì tenuto a disporre un’esenzione per le partecipazioni estere al fine di evitare una violazione della libera circolazione dei capitali, ma è sufficiente che provveda a dedurre solo la specifica imposta estera sulle società

Sentenza del 7 settembre 2004, Manninen (C‑319/02, EU:C:2004:484, punto 46).

. La circostanza che, per contro, la deduzione dell’imposta estera come tale – e pertanto la dipendenza dal sistema tributario di un altro Stato membro – non venga prescritta dalle libertà fondamentali, sulla base dell’orientamento giurisprudenziale Manninen, emerge in particolare dal fatto che, di conseguenza, l’azionista debba essere esentato, nella fattispecie transfrontaliera, al massimo dall’imposta sui suoi redditi da dividendi, ma che non sia titolare di alcun diritto al rimborso della differenza in eccesso dell’imposta estera sulle società

Sentenza del 12 dicembre 2006, Test Claimants in the FII Group Litigation (C‑446/04, EU:C:2006:774, punto 52).

.<TI><NP><NO.P>3.</NO.P><TXT>Conclusione</TXT></NP></TI>34.Una normativa come quella danese sull’esenzione degli interessi attivi, dipendente da un divieto di dedurre gli oneri finanziari, non rappresenta una restrizione alla libertà di stabilimento e non viola conseguentemente gli articoli 43 e 48 CE.<TI><NP><NO.P>B –</NO.P><TXT><HT TYPE="ITALIC">In via subordinata: giustificazione di un’eventuale restrizione</HT></TXT></NP></TI>35.Tuttavia, qualora la Corte dovesse nondimeno ritenere sussistente, nel caso di specie, una restrizione alla libertà di stabilimento della Damixa, occorrerebbe peraltro verificare se tale trattamento sfavorevole sia giustificato.36.Una giustificazione del trattamento sfavorevole della Damixa potrebbe essere rinvenuta nel fatto che, nel suo caso, il divieto di deduzione degli oneri finanziari da parte della sua controllata si applica nell’ambito della tassazione estera dei redditi e non all’interno del sistema dell’imposta danese sulle società.<TI><NP><NO.P>1.</NO.P><TXT>Ripartizione del potere impositivo tra gli Stati membri</TXT></NP></TI>37.In primo luogo, occorre qui rammentare la causa di giustificazione consistente nel rispetto della ripartizione del potere impositivo tra gli Stati membri riconosciuto dalla Corte in giurisprudenza costante

V., inter alia, sentenze del 13 dicembre 2005, Marks & Spencer (C‑446/03, EU:C:2005:763, punto 45); del 29 novembre 2011, National Grid Indus (C‑371/10, EU:C:2011:785, punto 45), e del 6 ottobre 2015, Finanzamt Linz (C‑66/14, EU:C:2015:661, punto 41).

. In base ad essa, gli Stati membri hanno il diritto di esercitare e di salvaguardare tale potere ad essi attribuito

V., in particolare, le mie conclusioni presentate nella causa Nordea Bank Danmark (C‑48/13, EU:C:2014:153, paragrafi da 38 a 41 e la giurisprudenza ivi citata).

. Le misure adottate su tale base vanno oltre il mero interesse di uno Stato membro di evitare una riduzione delle proprie entrate tributarie – la quale, di per sé, non costituisce un motivo imperativo di interesse generale

V., inter alia, sentenze del 16 luglio 1998, ICI (C‑264/96, EU:C:1998:370, punto 28); del 7 settembre 2004, Manninen (C‑319/02, EU:C:2004:484, punto 49), e del 16 giugno 2011, Commissione/Austria (C‑10/10, EU:C:2011:399, punto 40).

 – in quanto esse mirano ad impedire un trasferimento ingiustificato della base impositiva da uno Stato membro ad un altro.38.Il caso di specie presenta la peculiarità che il potere impositivo non è stato determinato, come di regola, dagli Stati membri per mezzo di una convenzione overo unilateralmente

V., e multis, sentenze del 18 giugno 2009, Aberdeen Property Fininvest Alpha (C‑303/07, EU:C:2009:377, punto 25); del 29 novembre 2011, National Grid Indus (C‑371/10, EU:C:2011:785, punto 45), e del 6 ottobre 2015, Finanzamt Linz (C‑66/14, EU:C:2015:661, punto 41).

, ma da un atto giuridico dell’Unione. Infatti, gli interessi che la Damixa ha percepito dalla propria controllata tedesca sembrano collocarsi nella sfera di applicazione della direttiva 2003/49/CE

Direttiva 2003/49/CE del Consiglio, del 3 giugno 2003, concernente il regime fiscale comune applicabile ai pagamenti di interessi e di canoni fra società consociate di Stati membri diversi (GU 2003, L 157 del 26 giugno 2003, pag. 49).

. L’articolo 1, paragrafi 1 e 2, di tale direttiva attribuisce il diritto di assoggettare ad imposizione detti interessi allo Stato membro del creditore degli interessi, essendo questi ultimi esentati dall’imposta nello Stato di origine.39.Sebbene la direttiva 2003/49/CE non impedisca allo Stato di origine, ai sensi del suo articolo 4, paragrafo 1, lettera a), di assoggettare ad imposta, in via eccezionale, gli oneri finanziari assolti a titolo di distribuzioni di utili, come può farsi ricorrendo al divieto di deduzione degli oneri finanziari e sebbene la tassazione della controllata, sulla quale il divieto di deduzione degli oneri finanziari incide direttamente, non sia contemplato dall’articolo 1, paragrafo 1, della direttiva medesima

V. sentenza del 21 luglio 2011, Scheuten Solar Technology (C‑397/09, EU:C:2011:499, punti 30 e 31).

, quest’ultima afferma tuttavia inequivocabilmente che il potere impositivo relativo al pagamento di interessi transfrontalieri deve spettare allo Stato membro del creditore degli interessi stessi

V. altresì il considerando 4 della direttiva 2003/49.

.40.Tale potere impositivo del Regno di Danimarca, sussistente nel caso di specie, non sarebbe però garantito nel caso in cui l’assoggettamento ad imposta del pagamento degli interessi da parte dello Stato di origine come la Repubblica federale di Germania con il ricorso ad un divieto di deduzione degli oneri finanziari implichi necessariamente la rinuncia della Danimarca al proprio potere impositivo, avendo quest’ultima potuto prevedere anche in casi siffati un’esenzione fiscale. Per quanto anche gli atti giuridici dell’Unione in materia fiscale come la direttiva 2003/49 siano soggetti ai vincoli delle libertà fondamentali

V., in tal senso, sulla direttiva 90/435/CEE del Consiglio, del 23 luglio 1990, concernente il regime fiscale comune applicabile alle società madri e figlie di Stati membri diversi (GU 1990, L 225, pag. 6), sentenza del 2 settembre 2015, Groupe Steria (C‑386/14, EU:C:2015:524, punto 39 e la giurisprudenza ivi citata).

, tuttavia, qualora la giustificazione di una lesione delle libertà fondamentali nella normativa tributaria debba consistere nella ripartizione del potere impositivo da parte degli Stati membri

V., in particolare, le mie conclusioni presentate nella causa Nordea Bank Danmark (C‑48/13, EU:C:2014:153, paragrafi da 35 a 37, nonché la giurisprudenza ivi citata).

, ciò deve valere a maggior ragione per una ripartizione a livello di Unione.41.Dato che, al fine di impedire un trasferimento del potere impositivo verso lo Stato di origine in contrasto con la ripartizione effettuata con la direttiva 2003/49, non è ravvisabile un mezzo meno restrittivo rispetto alla limitazione dell’esenzione in questione ai pagamenti di interessi da parte di controllate residenti, tale misura sarebbe, in ultima analisi, giustificata dalla finalità del rispetto della ripartizione del potere impositivo tra gli Stati membri.<TI><NP><NO.P>2.</NO.P><TXT>Coerenza fiscale</TXT></NP></TI>42.Inoltre, l’esclusione di controllate non residenti dall’esenzione fiscale potrebbe risultare giustificata anche dal rispetto della coerenza fiscale

V., e multis, sentenze del 28 gennaio 1992, Bachmann (C‑204/90, EU:C:1992:35, punto 28); del 7 settembre 2004, Manninen (C‑319/02, EU:C:2004:484, punto 42); del 27 novembre 2008, Papillon (C‑418/07, EU:C:2008:659, punto 43); del 12 giugno 2014, SCA Group Holding e a. (C‑39/13, C‑40/13 e C‑41/13, EU:C:2014:1758, punto 33), e del 17 dicembre 2015, Timac Agro Deutschland (C‑388/14, EU:C:2015:829, punto 39).

.43.A tal fine, occorre che sussista un nesso diretto tra la concessione di un vantaggio fiscale e la compensazione di tale vantaggio con un determinato prelievo fiscale

V., e multis, sentenze del 14 dicembre 1995, Svensson e Gustavsson (C‑484/93; EU:C:1995:379, punto 18); del 16 luglio 1998, ICI (C‑264/96, EU:C:1998:370, punto 29); del 29 marzo 2007, Rewe Zentralfinanz (C‑347/04, EU:C:2007:194, punto 62); del 13 novembre 2012, Test Claimants in the FII Group Litigation (C‑35/11, EU:C:2012:707, punto 58), e del 17 dicembre 2015, Timac Agro Deutschland (C‑388/14, EU:C:2015:829, punto 39).

. Al riguardo, il carattere diretto del nesso tra il vantaggio e il prelievo deve essere valutato rispetto all’obiettivo perseguito dalla normativa fiscale

V., e multis, sentenze del 28 febbraio 2008, Deutsche Shell (C‑293/06, EU:C:2008:129, punto 39); del 17 novembre 2009, Presidente del Consiglio dei Ministri (C‑169/08, EU:C:2009:709, punto 47), e del 17 dicembre 2015, Timac Agro Deutschland (C‑388/14, EU:C:2015:829, punto 39). V. già, in senso analogo, sentenza del 7 settembre 2004, Manninen (C‑319/02, EU:C:2004:484, punto 43).

. Qualora tali condizioni siano soddisfatte, è possibile negare ad un soggetto passivo il vantaggio fiscale nel caso in cui questi non sia soggetto anche all’onere fiscale che il regime tributario di uno Stato membro collega indissolubilmente con il vantaggio fiscale desiderato.44.Nel presente caso, va accertata la sussistenza di un siffatto nesso diretto tra l’esenzione fiscale danese degli interessi percepiti dalla società controllante e il divieto danese di deduzione degli oneri finanziari da parte della società controllata. La Damixa chiede pertanto il vantaggio dell’esenzione fiscale degli interessi dalla stessa percepiti senza che la sua controllata sia soggetta all’onere che vi è direttamente connesso sotto forma del divieto danese di deduzione degli oneri finanziari assolti.45.A ciò non osta il fatto che la Corte abbia affermato in diverse occasioni che un nesso diretto nel senso della coerenza fiscale non sussisterebbe, inter alia, quando siano interessati soggetti passivi diversi

V., per tutte, sentenza del 17 settembre 2015, F.E. Familienprivatstiftung Eisenstadt (C‑589/13, EU:C:2015:612, punto 83 e la giurisprudenza ivi citata).

. Infatti – come ho già esposto più dettagliatamente in altra sede

V. le mie conclusioni presentate nella causa Manninen (C‑319/02, EU:C:2004:164, paragrafi da 50 a 65).

 – può esistere, in via eccezionale, un nesso diretto di tal genere, qualora, come nel caso di specie, un’identica operazione economica produca effetti speculari in capo a due soggetti passivi. In particolare, nella sentenza Papillon, la Corte ha riconosciuto tale interpretazione pertinente anche implicitamente per il caso di specie. In quella sede, infatti, è stata accertata la sussistenza un nesso diretto tra il vantaggio del consolidamento dei risultati di tutte le società facenti parte del gruppo e l’onere fiscale della neutralizzazione di determinate operazioni tra dette società

Sentenza del 27 novembre 2008, Papillon (C‑418/07, EU:C:2008:659, punti da 45 a 50).

. In tal caso, dunque, sia i vantaggi sia gli oneri concernevano rispettivamente diverse società all’interno di un gruppo.46.L’esclusione dell’esenzione fiscale nel caso di società controllate non residenti, soggette ad un divieto estero di deduzione degli oneri finanziari è, inoltre, anche proporzionale, conformemente alla più recente giurisprudenza. Infatti, a tal riguardo, la Corte ha affermato che la rilevanza anche di fatti avvenuti in altri Stati, non soggetti alla loro imposizione, contrasterebbe con l’obiettivo di una normativa, la quale – come pure nella specie – sia volta ad impedire una doppia imposizione all’interno del sistema fiscale di uno Stato membro

Sentenza del 1o dicembre 2011, Commissione/Ungheria (C‑253/09, EU:C:2011:795, punti 81 e 82).

.47.In tal modo, il criterio del rispetto della coerenza fiscale giustificherebbe la limitazione della presente esenzione fiscale ai redditi da interessi provenienti da società controllate, soggette al divieto nazionale di deduzione degli oneri finanziari.<TI><NP><NO.P><HT TYPE="BOLD">VI –</HT></NO.P><TXT><HT TYPE="BOLD">Conclusione</HT></TXT></NP></TI>48.Tutto ciò considerato, propongo di rispondere alla domanda del Vestre Landsret (Corte d’appello della regione occidentale, Danimarca) nei termini seguenti:

L’articolo 43 CE, in combinato disposto con l’articolo 48 CE, non osta alla normativa di uno Stato membro che preclude ad una società residente un’esenzione fiscale per interessi attivi qualora ad una società appartenente allo stesso gruppo, residente in un altro Stato membro, non sia consentito far fiscalmente valere i corrispondenti interessi passivi per effetto di una normativa dello Stato membro interessato sulla limitazione della deduzione degli interessi attivi in caso di sottocapitalizzazione, laddove conceda ad una società residente l’esenzione per gli interessi attivi nel caso in cui a una società appartenente allo stesso gruppo, residente nel territorio nazionale, non sia consentito far fiscalmente valere i corrispondenti interessi passivi per effetto della normativa nazionale sulla restrizione della deduzione degli oneri finanziari in caso di sottocapitalizzazione.